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? 啟動債權融資，常規的協議無從下手？

? 后續發生糾紛爭議，守約方又對損失大小無法確實舉證？

? 債轉股協議簽了還可能無效，那到底要不要簽了？

.....

實踐中，經常會出現這樣的情況：

公司因為資金周轉問題向債權人借了一大筆錢，后來又因為種種原因，錢就還不上了。于是，公司就與債權人達成合意，簽訂一份債轉股協議，而后債權人也就自然而然的成為了公司的股東。那什么是債轉股呢？顧名思義就是指將債權轉化為股權，將原有的債權債務關系轉變為持股關系，我們可以簡單理解為“以股抵債”或者“代物清償”。 當然，可以進行債轉股的債權人的范圍非常廣泛，包括個人或企業、甚至包括公司內部的股東或職工。如果債轉股執行完畢，則債權人的債權消滅，取而代之的是持有了債務人公司的股權。此時，債權人就無權再要求債務人公司歸還欠款本金及利息。那么問題來了，這種債權轉為股權的做法是合法的嗎？

01債權轉為股權是否合法？

根據《公司注冊資本登記管理規定》第七條規定，債權人可以將其依法享有的對在中國境內設立的公司的債權，轉為公司股權。

債權轉為公司股權應當符合下列情形之一：

? 債權人已經履行債權所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定；

? 經人民法院生效裁判或者仲裁機構裁決確認；

? 公司破產重整或者和解期間，列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議。 用以轉為公司股權的債權有兩個以上債權人的，債權人對債權應當已經作出分割。債權轉為公司股權的，公司應當增加注冊資本。從這條規定我們就可以看出，債權是可以轉為股權的。

但要注意了！
如果像下面案例一樣的操作，債轉股協議將不被法律支持。

02債轉股，僅憑一紙協議還不夠！

12年7月31日廈門xx公司成立，注冊資本為1個億，在設立時實收資本為2000萬。黃杰和張超二人，作為公司的股東，分別持股5%，也在公司正式成立前，出資繳納了第一期的出資款，合計100萬元。而對于剩下的400萬出資款，最后的出資期限為2014年的7月。但后來又因為二人資金上的問題，經過協商，公司在14年6月30日修改了公司章程，將他們的出資期限修改為2016年3月13日。到了16年1月，公司在投資的項目上出現了問題，欠了大量農民工工資，當時黃、張二人分別墊付了206萬與612.6萬，事情才勉強解決了。誰知道，這邊才剛處理完，另一頭就又出大事了！公司的債權人將公司、黃杰、張超告到了法院，要求公司歸還借款1.5億元及利息！并且讓黃杰、張超二人在未出資的400萬元內承擔補充賠償責任。 隨后，法院也支持了債權人的訴訟請求。17年2月17日，債權人申請了對公司、張超和黃杰的強制執行，案號287號。可是一波未平，一波又起！ 公司的另一債權人在同年10月17日又以公司不能清償到期債務，其資產不足以清償全部債務、明顯缺乏清償能力為由，向法院申請對甲公司進行破產清算。法院受理破產申請后，裁定終結了287號執行案件。但這時，股東張超、黃杰并未就之前墊付的資金向管理人申報債權。于是在2018年2月，公司將黃杰和張超二人訴至法院，要求兩人履行出資義務，繳納400萬元及利息，對繳納出資義務互負連帶責任。庭審過程中，黃杰和張超向法院提交了一份債轉股協議，協議上載明了：2016年年末，張超墊付工程款206萬元，黃杰墊付工程款612.6萬元，共計818.6萬元。
并且雙方協商一致同意將上述款項轉換為股東出資款，其中黃杰超出的200萬元是代張超墊付。至此，雙方均出資完成。該協議也由張超、黃杰二人簽字，公司加蓋公章。二人稱在這份協議中已明確其已與公司約定債轉股，所以就應視為其已履行完畢全部出資義務。但，法院卻判這份債轉股協議無效！到底是為什么呢？ 法院對此給出的解釋是：根據《公司注冊資本登記管理規定》第七條第四款規定：債權轉為公司股權的，公司應當增加注冊資本。 但依據查明的事實，公司成立時注冊資本1億元，至今未變更；張超和黃杰在本案中既未出資，也沒有按照轉股的程序進行增資。二人在對公司形成債權之前就已經負有出資義務，如果想要將相關墊付款轉化為出資需經法定程序且應增加注冊資本，否則就是以債權抵消應負出資義務。
在公司破產情況下效果等同于股東債權優先受償，該行為將影響其他債權人利益，有失公平，也不符合破產財產分配原則。 因此，法院判決支持了公司的訴訟請求。從這個案例中我們就可以知道，如果對公司享有債權，應當通過公司增資的方式來實現債轉股。如果僅簽訂了書面協議，但公司未進行增資，公司章程和工商登記也未進行變更的，視為未進行有效債轉股。

03實務要點

債轉股不是僅僅靠一份債轉股協議就能保障的，還需要做到以下幾步：

1、債務人公司召開股東會對債轉股事宜進行表決 表決內容不僅包括是否要進行債轉股，還包括債權作價的金額。由于債轉股事項涉及到公司注冊資本的增加，故應當經代表三分之二以上表決權的股東通過；

2、對債權債務情況進行審計，核實債權真實存在 如果債權人同時也對債務人公司負債的，應當先抵消債務后將剩余債權作價轉為股權；

3、簽訂債轉股協議
對債權債務情況、作價金額與作價方式等進行約定；

4、辦理增資擴股的手續
包括簽署增資擴股協議，修訂公司章程，工商變更登記手續等。

出資款  協議