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[案情介紹]

程某未到工商行政管理部門申請設立登記，也未取得營業執照，就與他人簽訂石膏粉買賣合同，進行石膏粉的生產和銷售。合同履行后，因質量問題產生糾紛，買方訴至法院，要求賣方（程某）返還貨款，賠償損失。賣方則辯稱其未到工商部門注冊登記并取得營業執照，不具有合同主體資格，買賣合同無效。

[案情分析]

一種觀點認為此合同有效。理由如下：本案中買賣合同標的為石膏粉，非國家限制經營、禁止經營的商品，所以此合同并未違反國家強制性規定，根據合同法的有關規定，此類合同不宜認定無效。合同法第九條規定：“當事人訂立合同，應當具備相應的民事權利能力和相應的民事行為能力。”本案中程某作為自然人，50歲，具有完全民事行為能力；雙方意思表示真實一致，且石膏粉的經營不屬國家限制經營和禁止經營的范圍，此買賣合同有效。這種觀點還認為，在本案中存在兩個不同的法律關系：一是程某與工商行政管理部門的工商行政管理法律關系；二是原告、被告之間的買賣合同法律關系。被告程某沒有進行注冊登記就擅自生產石膏粉，只是違反了工商部門的法律規定，即侵犯了第一個法律關系，其行為應依法受到工商行政管理部門的行政處罰或制裁。但在第二個法律關系中，即買賣合同法律關系中其是合法的。本案中程某雖然未取得營業執照，不具備生產石膏粉的資格，但這并不影響其成為買賣石膏粉合同的主體。其未注冊登記并取得營業執照，只是違反工商部門的管理規定，其對買賣合同的效力并無影響。

但有相當一部分人對認定合同有效提出質疑和憂慮：像石膏粉這種工業制成品的生產經營，其生產、經營資格需要法定機關賦予。本案中程某生產、經營石膏粉，沒有獲得國家行政部門的許可，取得許可證、營業執照，故其不具有相應的行為能力。如簡單地將此類合同認定有效，又有可能會使其在工商行政管理部門不知曉的情況下繼續生產、銷售下去，就會出現又污染又擾民卻不受任何約束的事情發生。尤其不容忽視的是，交易者獲利后絕大多數人都不會主動向國家稅收部門申報納稅，導致偷稅、逃稅的發生，使本屬于國家財政收入的稅款造成大量的流失。

筆者同意將此份合同認定有效的觀點，但不容回避的是對認定合同有效后產生的后果和憂慮不無道理。所以筆者認為比較理想的做法是：由法院在判決認定合同有效的同時向工商行政部門發送司法建議，建議其對經營者的生產經營能力進行審查，如其具備能力則可補發營業執照，并對其發照前的經營行為予以處罰，并對獲得收益部分，按照國家法律規定納稅。如果其仍想繼續生產、經營的，責令其立即申報設立登記，辦理營業手續。若其根本不具備生產資格，則責令其立即停產，由經營者承擔買賣合同履行不能的法律后果。

[案情結果]

筆者認為此合同有效。理由如下：本案中買賣合同標的為石膏粉，非國家限制經營、禁止經營的商品，所以此合同并未違反國家強制性規定，根據合同法的有關規定，此類合同不宜認定無效。合同法第九條規定：“當事人訂立合同，應當具備相應的民事權利能力和相應的民事行為能力。”本案中程某作為自然人，50歲，具有完全民事行為能力；雙方意思表示真實一致，且石膏粉的經營不屬國家限制經營和禁止經營的范圍，此買賣合同有效。這種觀點還認為，在本案中存在兩個不同的法律關系：一是程某與工商行政管理部門的工商行政管理法律關系；二是原告、被告之間的買賣合同法律關系。被告程某沒有進行注冊登記就擅自生產石膏粉，只是違反了工商部門的法律規定，即侵犯了第一個法律關系，其行為應依法受到工商行政管理部門的行政處罰或制裁。但在第二個法律關系中，即買賣合同法律關系中其是合法的。本案中程某雖然未取得營業執照，不具備生產石膏粉的資格，但這并不影響其成為買賣石膏粉合同的主體。其未注冊登記并取得營業執照，只是違反工商部門的管理規定，其對買賣合同的效力并無影響。

[相關法規]

合同法第九條規定：“當事人訂立合同，應當具備相應的民事權利能力和相應的民事行為能力。”

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