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海南省三亞市中級人民法院

民 事 判 決 書

（2013）三亞民一終字第672號

上訴人（原審被告）：劉某某。

委托代理人：劉某。

被上訴人（原審原告）：王某某。

委托代理人：林某某。

委托代理人：田某某。

原審被告：山東省某某置業(yè)有限公司。

法定代表人：劉某某。

委托代理人：劉某。

原審第三人：崔某某。

原審第三人：陳某某。

原審第三人：陳某某。

上述原審第三人的委托代理人：孫某某。

原審第三人：三亞市崖城鎮(zhèn)某某村委會。

法定代表人：盧某某。

原審第三人：三亞市某某農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)公司。

法定代表人：朱某某。

上訴人劉某某因與被上訴人王某某，原審被告山東省某某置業(yè)有限公司（簡稱某某公司）、原審第三人崔某某、陳某某、陳某某、三亞市某某農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)公司（簡稱某某公司）、三亞市崖城鎮(zhèn)某某村委會（簡稱某某村委會）財產(chǎn)損害賠償糾紛一案中，不服三亞市城郊人民法院（2013）城民一重字第27號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人劉某某與原審被告某某公司的委托代理人劉某，被上訴人王某某的委托代理人林某某、田某某，原審第三人某某村委會的法定代表人盧某某到庭參加訴訟。原審第三人崔某某、陳某某、陳某某、某某公司經(jīng)合法傳喚未到庭。本案現(xiàn)已審理終結。

一審法院認為：一、位于崖城鎮(zhèn)某某村果園（東至爛田仔、西至雷劈嶺、南至某某村委界、北至赤草界）的歸屬問題。某某公司與某某村委會簽訂《承包荒山坡地合同》中有馮某某的簽名，該合同需要初始承包人馮某某的認可，這說明某某公司向某某公司購買的果園原為馮某某承包的果園。一審法院在執(zhí)行其他案件時，委托相關單位測量出以上果園的面積為1434.72畝，這與《聯(lián)合合同》中約定購買的果園面積相近。某某公司受讓以上果園的四至范圍與《聯(lián)合合同》注明購買果園的位置（三亞市崖城鎮(zhèn)某某村西北山坡）基本一致。以上果園轉讓款為劉某某本人直接付現(xiàn)金及從其個人賬戶上轉賬給某某公司，而某某公司為一集體性質的公司，財務制度應較為規(guī)范，劉某某支付的果園轉讓款不屬代某某公司支付。某某公司在改制為某某公司時，沒有將以上果園作為其改制財產(chǎn)，改制后的某某公司也沒有以上果園資產(chǎn)，以上果園不是原某某公司的財產(chǎn)。劉某某除以某某公司名義購買以上果園外，在三亞沒有再購買其他的果園。劉某某于2003年向王某某出具果園收入及支出清單；是在向合伙經(jīng)營者回報經(jīng)營情況。現(xiàn)以上果園由劉某某委托他人進行管理，實際管理人為劉某某。以上事實足以認定劉某某以某某公司的名義代王某某等合伙人向某某公司購買以上果園，果園管理者為劉某某。劉某某沒有按合同支付相應的購買款給某某公司，某某公司留下約180畝自主經(jīng)營，劉某某沒有提出異議，并且已過十多年。因此，以上果園中扣除某某公司留下的180畝后其余約1254.72畝的果園屬王某某等合伙人的財產(chǎn)。二、王某某占果園股份問題。購買果園除交付給某某公司約90萬元外，還有其他費用；劉某某出具給王某某購買果園款項及其他費用的單據(jù)中，注明王某某的投資為22萬元，股份占20%，王某某有提出異議。因此，王某某對以上1254.72畝的果園享有20%的股份。王某某主張其占果園股份25.88%沒有事實依據(jù)，不予支持。崔某某、陳某某、陳某某是否屬實際合伙人，并不影響對王某某股份數(shù)額的認定。對崔某某、陳某某、陳某某的筆跡鑒定請求，不予采納。三、劉某某的侵權行為問題。劉某某提供其于2000年11月23日與某某公司簽訂《荒山承包合同》證據(jù)，用于證明其向某某公司承包350畝土地種植的果園屬其財產(chǎn)。在該合同上注明劉某某的身份證號碼為370123***6230011（與現(xiàn)在的一致），而劉某某在2004年分別與濟南市某某區(qū)某某街道辦事處及某某村委會孝里鎮(zhèn)簽訂《荒山荒坡使用權出讓和受讓合同》、《荒山、荒坡使用權出讓合同》中注明的身份號碼為370123**3001（舊的身份證號碼），這說明劉某某與某某公司簽訂的《荒山承包合同》是在2004年之后簽訂的虛假合同。該350畝果園不是劉某某的財產(chǎn)。劉某某已將350畝果園按《劉某某委托評估資產(chǎn)的資產(chǎn)評估報告書》評估價值5040000元作為其在某某公司認繳注冊資本，并于2011年9月27日與某某公司進行交接，濟南市某某區(qū)工商管理局對該投資資本已確認備案，某某公司已占有該350畝果園。劉某某以上行為侵占王某某等合伙人的財產(chǎn)，構成侵權。四、損害賠償問題。劉某某將該350畝果園按5040000元價格作為其在某某公司認繳注冊資本，劉某某已實際取得相對應的利益，劉某某應賠償王某某等合伙人財產(chǎn)損失5040000元。王某某訴求劉某某賠償財產(chǎn)損失1304352元（5040000×25.88%），支持1028000元（5040000×20%）。劉某某從350畝果園交接之日開始侵占王某某合伙人的財產(chǎn)，在其支付賠償款之前，造成王某某等合伙人利息損失。王某某訴求劉某某支付從350畝果園交接之日至本判決生效之日的利息損失，理由成立，予以支持。五、某某公司承擔連賠償帶責任問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第五條規(guī)定：發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的，人民法院應予支持；公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。劉某某設立某某公司，將以上350畝果園作為其個人投資，已造成王某某等合伙人財產(chǎn)損失王某某訴求某某公司承擔連帶賠償責任，于法有據(jù)，予以支持。綜上所述，依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十七條、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第五條規(guī)定，判決：一、劉某某于判決發(fā)生法律效力之日起30日內(nèi)一次性支付賠償款1028000元及利息（按中國人民銀行同期貸款一年期基準利率，從2011年9月27日計算至本判決生效之日止）給王某某；二、山東省某某置業(yè)有限公司承擔連帶賠償責任。如果劉某某和山東省某某置業(yè)有限公司未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

經(jīng)審理查明：一審查明的事實屬實，應予以確認。

本院認為，本案爭議的焦點有二點：一、關于劉某某將果園作價入股某某公司是否侵害王某某權益的問題；二、關于某某公司是否應承擔連帶賠償責任的問題。

一、關于劉某某將果園作價入股某某公司是否侵害王某某權益的問題

劉某某上訴主張涉案果園是某某公司購買，但從王某某提供的劉某某書寫的承諾書、2011年5月30日濟南天澤評估師事務所出具的劉某某委托評估資產(chǎn)的資產(chǎn)評估報告書、實物出資移交書及《聯(lián)合合同》等證據(jù)均證明某某公司雖然與某某村委會簽訂《承包荒山坡地合同書》，但某某村委會證實該合同書存在倒簽的行為，且劉某某委托評估的報告書中亦證明涉案果園系由劉某某承包，結合劉某某出具的果園收入、支出清單以及果園分配的比例，這些證據(jù)相互印證，證明王某某所提供的《聯(lián)合合同》真實客觀存在，系劉某某與王某某真實意思表示，應為有效合同。根據(jù)該合同約定王某某對涉案果園享有20%的股份。劉某某將350畝果園按《劉某某委托評估資產(chǎn)的資產(chǎn)評估報告書》評估價值5040000元作為其在某某公司認繳注冊資本，并于2011年9月27日與某某公司進行交接，且濟南市某某區(qū)工商管理局對該投資資本已確認備案，現(xiàn)某某公司已實際占有該350畝果園。劉某某以上行為侵占了王某某等合伙人的財產(chǎn)，構成侵權。劉某某將該350畝果園按5040000元價格作為其在某某公司認繳注冊資本，劉某某已實際取得相對應的利益，故劉某某應賠償王某某的財產(chǎn)損失，因此，一審依據(jù)王某某所占的股份判決劉某某賠償王某某經(jīng)濟損失1028000元，并無不當。

二、關于某某公司是否應承擔連帶賠償責任的問題

本案中，劉某某設立某某公司時，將涉案果園作價入股該公司，其行為已造成王某某等合伙人的財產(chǎn)損失，根據(jù)《最高人民法院關于適用﹤中華人民共和國公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（三）》第五條規(guī)定，發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害的，公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的，人民法院應予以支持。因此，一審判決某某公司承擔連帶責任，并無不當。

綜上，劉某某的上訴主張理由不能成立，不予支持。一審認定事實清楚，適用法律正確，應予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費13800元，由劉某某負擔。

本判決為終審判決。

審　判　長　鐘鳳娟

審　判　員　王　翔

代理審判員　扆成塘

二〇一四年五月四日

書　記　員　吳　璟

判決書  律師  損害賠償