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浙江省紹興市中級人民法院

民事判決書

（2015）浙紹民終字第372號

上訴人（原審原告）浙江某某特種鋼構有限公司，

法定代表人壽某某，董事長。

委托代理人（特別授權）馮基純，浙江龍山律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）徐某某。

委托代理人（特別授權）申鐵旗、孟玉美，浙江乾盛律師事務所律師。

上訴人浙江某某特種鋼構有限公司（以下簡稱某某公司）因勞動爭議一案，不服紹興市越城區人民法院（2014）紹越袍民初字第836號民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年2月12日立案受理后，依法組成合議庭進行了審理。本案現已審理終結。

本院圍繞上訴請求和理由審理認為，本案爭議焦點在于上訴人是否存有違法解除與被上訴人間勞動關系之情形。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規定：“用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據”。本案中，上訴人據以解除與被上訴人間的勞動合同主要系依據上訴人公司于2009年5月27日發布的《員工工作條約》第七條“連續曠工5天以上或累計曠工7天以上的，按自動離職處理，當月工資不予結算”之規定。經審查該《員工工作條約》系由上訴人公司少數領導討論決定，且在一、二審中均未有證據顯示該《員工工作條約》系經全體職工討論決定，并已向勞動者公示，故該《員工工作條約》依法不能作為上訴人解除與被上訴人勞動合同的依據。另上訴人已足額發放被上訴人8月份工資，也與《員工工作條約》第七條規定不符。也即上訴人于2013年9月1日解除與被上訴人間的勞動關系依據不足，屬違法解除勞動合同之行為。至于2013年年考核獎是否應計入被上訴人工資組成部分的問題，根據雙方間《薪資福利待遇表》及《勞動合同》第四條第二項之規定，上訴人并未舉證證明被上訴人存有《勞動合同》第四條第二項規定之年考核獎不予發放的情形，故原審法院依照《薪資福利待遇表》，根據被上訴人實際工作月數核算2013年年考核獎，并計入被上訴人月工資，應屬正確。也即原審法院根據被上訴人每月應發工資及年考核獎，核算勞動合同解除前12個月被上訴人平均工資為9385.50元，并無不當。

綜上，原審判決認定事實清楚，適用法律正確。上訴人上訴理由依據不足，本院依法不予采納。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一百七十條第一款第（一）項之規定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10元，由上訴人浙江某某特種鋼構有限公司負擔。

本判決為終審判決。

審　判　長　　方艷

代理審判員　　馮奇

代理審判員　　姚瑤

二〇一五年三月三十日

書　記　員　　葉婷

勞動糾紛  律師