發表于：2015-07-28閱讀量：（1782）
刑事判決書
（2014）武中刑終字第47號
原公訴機關天祝藏族自治縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）朱某某，男，生于****年**月**日，漢族，初中文化，廣東省郁南縣人，農民。因涉嫌詐騙罪于2013年6月10日被天祝縣公安局刑事拘留，同年7月10日被取保候審，2013年12月31日被天祝縣人民法院取保候審。2014年3月26日被逮捕，現羈押于天祝縣公安局看守所。
辯護人趙磊，甘肅光明律師事務所律師、
天祝藏族自治縣人民法院審理天祝藏族自治縣人民檢察院指控原審被告人朱某某犯詐騙罪一案，于2014年3月21日作出（2014）天刑初字第03號刑事判決。原審被告人朱某某不服提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，武威市人民檢察院指派檢察員曾妍萍出庭履行職務，原審被告人朱某某及其辯護人趙磊到庭參加訴訟，本案經合議庭評議，現已審理終結。
原判認定，2004年五六月份，被告人朱某某與廣東省云浮市郁南縣通門鎮居民龍某相識戀愛，后同居生活。2006年2月19日非婚生育一男孩，取名朱某某。2009年3月，被告人朱某某與歐陽某相識，2010年初共同生活，并于2010年12月24日登記結婚，2011年3月13日生育一女孩，取名朱某某。2010年6月，被告人朱某某到天祝縣某某酒店打工，后與被害人郭某相識，并于2010年11月至2011年8月與被害人郭某同居某。期間，被告人朱某某虛構其未婚并承諾與被害人郭某一起生活的事實，先后以做生意買車、收購廢品等名義以借款形式多次從郭某處騙取現金共計207330元。具體犯罪事實如下：
1.2010年11月，被告人朱某某以其父母無錢看病為由，騙取郭某現金5000元；
2.2010年12月，被告人朱某某以休假回廣州，需訂機票、買土特產為由，騙取郭某現金4900元；
3.2011年2月，被告人朱某某以給朋友償還借款為由，騙取郭某現金5000元；
4.2011年3月，被告人朱某某以給朋友償還借款為由，再次騙取郭某現金5000元；
5.2011年4月，被告人朱某某騙取郭某為其購買價值1430元的諾基亞E63手機1部；
6.2011年5月，被告人朱某某以回廣州買飛機票、買車、做蟲草生意為由騙取郭某現金123000元；
7.2011年6月，被告人朱某某以學駕照為由，騙取郭某現金5000元；
8.2011年8月，被告人朱某某以帶郭某到廣州見其父母為由，騙取郭某現金2000元；
9.2011年8月，被告人朱某某又以買車輛保險、車位費、處理違章等為由，騙取郭某現金5000元；
10.2011年11月，被告人朱某某以做廢品生意為由，騙取郭某現金30000元；
11.2010年11月至2011年8月，被告人朱某某與郭某交往期間，朱某某以各種理由從郭某處騙取生活費25000元。
2012年7月，被告人朱某某向郭某歸還現金4000元。
2013年6月21日，朱某某向被害人郭某退回贓款207300元。
原審法院認為，被告人朱某某于2009年3月即與歐陽某相識，2010年初共同生活，并于2010年12月24日登記結婚，但在此后其仍然許諾與被害人郭某結婚并同居某，具有明顯欺騙被害人郭某的主觀故意。在與被害人交往期間，其多次以各種理由向被害人的借款，雖然借款的部分理由事實存在，但被害人是基于被告人的虛假承諾而陷于“能與其結婚”的錯誤認識而自愿向其借款的，而被告人也是利用了被害人的錯誤認識而采取了進一步借款的行為，依據朱某某短信回復內容，被告人的借款數額明顯超出其打工收入的正常償還能力，且被害人向其索款時亦無積極償還的意思表示。綜上分析，被告人的行為符合詐騙罪以非法占有為目的、虛構事實、使他人陷于錯誤認識、“自愿”交付財物，非法取得他人財物的構成要件，構成詐騙罪。辯護人的辯護觀點不能成立，本院不予采納。被告人朱某某以非法占有為目的，采用虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物，數額巨大，構成詐騙罪，公訴機關指控的罪名和犯罪事實成立。被告人朱某某當庭認罪、悔罪，案發后積極退賠了全部贓款，并取得被害人的諒解，可酌情從輕處罰。據此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條之規定，判決：被告人朱某某犯詐騙罪，判處有期徒刑六年，并處罰金10000元。
宣判后，被告人朱某某不服，以原判認定其詐騙被害人事實不清，本案中存在被害人與其感情糾葛，被害人有給其借款的意愿，并對其已結婚的事實是明智的，案發后其已全額退贓且得到被害人諒解，原審量刑過重等由提起上訴。
經審理查明，原判認定上訴人朱某某虛構未婚事實，承諾與被害人共同生活，在同居期間先后詐騙被害人郭某錢款207300元，其行為構成詐騙罪的事實清楚，證據確實、充分。
上述事實，由公訴機關在一、二審當庭出示的下列證據證實：
1、被告人朱某某供述證明，其與歐陽某于2009年3月相識，2010年初共同生活。2010年6月到天祝縣某某酒店上班，后與被害人郭某相識，2011年11月開始與郭某同居某。期間，以父母生病、為朋友還錢借款、做蟲草生意、做廢品生意、學駕照等理由從被害人郭某處借款共計214900元。2012年7月份，被害人郭某向其索款時，其向被害人償還4000元。另外，做蟲草生意買車時，其向郭某的借款4萬元，其中1萬元是郭某從某某酒店廚師長葉某那兒借的，后來，廚師長在其工資中把1萬元扣回去了。和歐陽某結婚郭某是知道的，其在休假前就給她說回去結婚。
2、被害人郭某陳述及報案材料證明，其與被告人相識、共同生活期間，被告人以訂機票、買土特產、購買電腦、為朋友還錢、做蟲草生意、做廢品生意、學駕照、購買車輛保險等理由從其處借款共計221330元。朱某某到廣州買車時向其借的4萬元內，有1萬元是其從葉某處拿的，后來葉某從朱某某的工資里面扣了。后來其向朱某某要錢時，朱某某給其還了4000元。并證明其并不知道朱某某再婚的事實，也從未和朱某某的妻子歐陽某通過電話和視頻聊天。
3、中國工商銀行個人業務憑證、中國建設銀行存款憑條、甘肅省農村信用社回單證明，被害人郭某通過上述銀行向被告人朱某某賬戶打款133100元的事實。
4、證人王某證言證明，其在天祝縣某某酒店打工期間，聽說郭某和朱某某在談戀愛。郭某說朱某某答應她帶她的孩子到廣東結婚生活，郭某借錢給朱某某買了金項鏈，把房子賣掉后借錢給朱某某買了一輛車。后來，郭向朱要錢時，朱給她說沒有借過錢。其知道朱某某結過婚，朱某某讓其在他手機上看過他媳婦和孩子的照片。
5、證人張某證言證明，其于2011年3月到天祝縣某某酒店打工，后來發現朱某某住在郭某煤炭公司的樓房內，以夫妻名義生活。后來郭某說要跟上朱某某到廣東生活去，后來聽說郭某去了一趟廣東又回來了。再后來，郭某說她的錢被朱某某騙掉了，具體騙了多少其不清楚。
6、證人葉某證言證明，其于2009年10月至2011年9月在天祝縣某某酒店打工。期間，其知道郭某和朱某某在談戀愛。有一次，郭向其借錢，其給郭借了1萬元。后來，郭說這1萬元錢借給了朱某某，朱也承認了這筆錢是郭某借給他的，經過朱某某同意后，其從朱某某的工資里把這1萬元錢扣了。后來，聽說朱某某和郭某在談對象，并從郭某處借了現金20多萬元，其知道朱某某是結過婚的，其就把朱某某開除了。朱某某走了后，郭某給其說過，朱某某和她處對象期間，朱某某以做生意、買車等借口向她借了20多萬元現金。后來，郭一直向朱某某要錢，朱不接郭某電話，也不理郭某。2011年9月，其離開某某酒店到廣州后，郭某還給其經常打電話問朱某某的下落。朱某某結婚回來請同事吃飯，記得郭某也參加。
7、證人歐陽某證言證明，朱某某在天祝某某酒店上班后，第二次休假回來，有天晚上23時許，郭某給朱某某打電話，他們聊了幾句，讓我和郭某聊天，我們就隨便聊了幾句，我老公說郭某是他同事，平時關系比較好。朱某某回到廣州后和郭某視頻聊天，我和郭某也聊了一會。
8、證人孔某證言證明，我和朱某某是同學關系，幫朱某某買過一輛長城牌小汽車，并將車開到天祝，郭某接待我。同年六月份朱某某和郭某開車到廣州，我接待他們，從兩次接觸中我發現他們是情人關系，郭某知道朱某某已結婚。
9、提取筆錄、朱某某與郭某短信證明，2012年6月至7月期間郭某向朱某某就索款事宜通過短信答復的情況。
10、結婚證證明，朱某某與歐陽某于2010年12月24日登記結婚的事實。
11、郁南縣公安局刑事警察大隊關于調查朱某某情況回復證明，朱某某與龍某于2006年2月19日非婚生一個男孩，取名朱某某。朱某某與歐陽某于2011年3月13日生育一女孩，取名朱某某。
12、收條、諒解書證明，被告人朱某某向被害人退還贓款207300元，被害人郭某對被告人予以諒解的事實。
對上述證據分析認定，上訴人朱某某辯解其已結婚的事實被害人是知情的，其妻子和被害人通過視頻聊天認識。但上訴人在公安機關的多次供述、被害人的陳述，證人葉某在公安機關的證言證明，上訴人朱某某隱瞞已婚事實和被害人戀愛，使被害人產生能與其結婚的錯誤認識，給付上訴人大量錢款的事實，其辯解理由與查明的事實不符，不能成立。
二審審理中，上訴人朱某某對其犯罪事實供認不諱，要求從輕處罰。其辯護人當庭向法庭出示了證人葉某書面證言，以期證明被害人已知被告人已結婚繼續交往的事實。證人孔某當庭出庭作證，證明被害人與被告人是情人關系。經審查，證人葉某在二審庭審的證言并未直接證明被害人知道被告人已婚的事實；證人孔某憑自己判斷推理證明被害人對上訴人已婚是明知的。以上二證人的證言均系傳來證據，不具有證據的客觀性、真實性，其證言的證明效力不予確認。
其辯護認為，除公訴機關指控的第十項外，上訴人朱某某犯詐騙罪的主要證據存在矛盾和無法排除的合理懷疑，缺乏事實和法律依據，不應認定為犯罪。
本院認為，原審法院判決認定上訴人朱某某犯詐騙罪的事實清楚，證據確實、充分，程序合法。在二審審理期間，上訴人朱某某對其犯罪事實供認不諱。其辯護人提出證據存在矛盾，應認定上訴人朱某某無罪辯護意見，經查，上訴人朱某某在和被害人同居期間，與妻子歐陽某結婚，但其隱瞞已婚事實與被害人繼續生活，使被害人產生能與其結婚的錯誤認識。上訴人以各種理由向被害人借大量的錢款，明顯超出其收入償還的能力，上訴人虛構事實非法占有他人財物目的明顯。被害人發現被騙后，在索款無望的情況下向公安機關報案。由被害人陳述、上訴人多次供述、短信記錄及證人證言證明，上訴人朱某某詐騙害人郭某的犯罪事實足以認定，其辯護人的辯護意見不能成立。上訴人朱某某在案發后全額退贓，并取得了被害人的諒解。鑒于上訴人朱某某犯罪未造成嚴重后果，在歸案后能夠如實供述犯罪事實，確有悔罪表現，依法可酌情從輕處罰，原審法院在量刑上對上訴人全額退贓體量不夠，故其上訴請求予以采納。依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）、（二）項、第二百三十三條規定，判決如下：
一、維持天祝藏族自治縣人民法院第（2014）天刑初字第03號刑事判決第一項，既對上訴人朱某某定罪部分；
二、撤銷天祝藏族自治縣人民法院（2014）天刑初字第03號刑事判決對上訴人朱某某的量刑部分；
三、上訴人朱某某犯詐騙罪，判處有期徒刑五年二個月，并處罰金10000元；
（刑期從判決執行之日起計算；判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年3月26日起至2019年4月25日止。）
本判決為終審判決。
審判長 王素芬
審判員 康永健
審判員 蔡立斌
二〇一四年七月十四日
書記員 張光輝
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