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江蘇省句容市人民法院

民事判決書

（2014）句蜀民初字第243號

原告南京某某昌粉煤灰有限公司。住所地：南京市棲霞區街道石埠橋村韓家橋**號。

法定代表人張某昌，系該公司總經理。

委托代理人李豐，江蘇博事達律師事務所律師。

被告江蘇某某建設工程有限公司。住所地：揚州市寶應縣夏集鎮人民路**號。

法定代表人陳某平，系該公司總經理。

委托代理人王仁桃，江蘇恒冠律師事務所律師。

原告南京某某昌粉煤灰有限公司（以下簡稱某昌公司）訴被告江蘇某某建設工程有限公司（以下簡稱某軒公司）建設工程施工合同糾紛一案，本院于2014年8月13日立案受理后，依法組成合議庭于2015年1月28日、7月15日公開開庭進行了審理。原告的法定代表人及其委托代理人李豐，被告的委托代理人王仁桃兩次開庭均到庭參加訴訟，本案現已審理終結。

原告某昌公司訴稱：2012年9月28日，原被告簽訂《建設工程施工合同》，合同約定原告將位于句容市寶華鎮和平村工業園內的廠房、辦公樓工程交由被告施工建設，合同對工程內容、價款、工期、保修責任等事項進行了約定。合同簽訂后，原告按合同約定支付了工程款，被告亦完成了部分工程的施工，但在施工過程中未能按照合同約定的質量施工，工程存在嚴重質量問題，雖經原告多次要求被告整改，但被告置之不理。為此，原告不得已以書面形式發函給被告，要求被告按照合同約定完成全部工程，并對存在的質量問題進行維修、整改，但被告在合同約定及通知規定的期限內，未予答復、未進行維修和整改。綜上，原告認為，被告完成的部分工程不符合合同約定和國家規定的標準，構成違約，應當承擔修理的責任。現被告不予以維修，損害了原告的合法權益，故起訴要求被告賠償原告工程維修費用50萬元（實際金額以鑒定、評估機構確定的金額為準）并承擔本案的訴訟費用。

被告某軒公司辯稱：涉案工程已經過法院委托的鑒定機構的鑒定，鑒定的結論是合格的。在本案審理過程中，原被告雙方已經就該案的工程款及其他費用達成了調解協議；該工程在施工過程中，原告法定代表人全程參與，被告也是按照其要求具體實施的；被告施工的主體工程已經完工，原告也于合同約定的完工期限之前正式入住該建筑辦公，結合雙方達成的結算協議書更能證實雙方關于工程如果有未施工的工程達成結算協議，也就不存在延期交房違約金之說，原告主張的支付延期完工違約金無事實和法律依據。

經審理查明，2012年9月28日，原告某昌公司作為發包人，與被告某軒公司簽訂《建設工程施工合同》一份，雙方約定：原告某昌公司將位于句容市寶華鎮和平村工業園區的廠房及辦公樓工程發包給被告某軒公司承建，工程內容包括土建及水電安裝（含消防），工程總造價為500萬元，開工日期為2012年10月1日，工期為270天；如工期延誤，某軒公司應當承擔違約責任，并向某昌公司支付賠償費，賠償費按合同工期延誤一天賠償1000元，工期延誤的賠償限額為工程合同價款的10%；工程應達到某昌公司要求的質量標準，某軒公司應按照現行的國家施工驗收規范和資料評定標準施工，若因某軒公司原因，工程竣工驗收達不到合格標準，除必須由某軒公司在合理期限內自行調整至合格外，另處以經審定價的5%的質量違約金。合同簽訂后，被告依約對承包的工程進行了施工。

2014年8月13日，原告向本院起訴，要求被告賠償工程維修費用50萬元（實際金額以鑒定、評估機構確定的金額為準）并承擔本案的訴訟費用。2014年9月11日，被告某軒公司向本院提出反訴，要求原告某昌公司支付到期工程款80萬元（具體數額以法院委托鑒定、評估機構確定的數額為準）。2014年11月10日，被告向本院申請撤回反訴，本院依法裁定予以準許。

2014年12月4日，經原告申請，本院依法委托南京東南建設工程安全鑒定有限公司對涉案房屋四層1-6／A-F區域的鋼筋混凝土柱縱向主筋的直徑是否符合設計要求以及如果鋼筋直徑不符合設計要求，該問題對房屋安全性影響進行鑒定，鑒定結論為：框架柱縱向主筋實際配置面積不小于原設計要求。為此，原告支付鑒定費30000元。

審理中，原告變更訴訟請求為：1、要求被告支付自2013年8月1日至2014年11月2日的延期完工違約金（按每天1000元計算）；2、要求被告支付質量違約金25萬元（暫按工程價款500萬元計算5%）。

另查明，2014年11月2日，原告某昌公司法定代表人張某昌和被告某軒公司項目經理夏永才簽訂《結算協議書》，該協議書約定：某軒公司施工的工程總造價為5680000元，后期房屋維修費用及未完成工程折價340000元；上述費用沖抵后，某昌公司已支付某軒公司工程款3505000元（含門面房預付款380000元），某昌公司支付了材料款1984765元，剩余230000元某昌公司須于2015年春節前支付（門面房結算雙方必須于2015年春節前結算完畢），合同外的門面房不在本協議的決算范圍內，由雙方協商解決。

還查明，被告某軒公司是主營房屋建筑工程施工總承包的企業法人；2013年7月1日前，原告某昌公司已搬入涉案廠房及辦公樓；本案所涉工程未經竣工驗收。

上述事實有原告提交的《建設工程施工合同》及補充協議、《結算協議書》復印件，本院依法委托南京東南建設工程安全鑒定有限公司出具的鑒定報告以及到庭當事人相關當庭陳述予以證實。

本院認為，原告某軒公司與被告愛昌公司之間形成建設工程施工合同關系，該合同合法、有效，雙方均應嚴格按照合同約定履行義務。

本案中，爭議焦點在于：1、被告某軒公司所承建的工程是否按照合同約定的工期完工？2、被告某軒公司所交付的工程是否存在質量問題？

關于爭議焦點1，本院認為，建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期，本案中，建設工程未經竣工驗收，而原告已于2013年7月1日前搬入涉案廠房及辦公樓，且雙方也已就未完工工程造價進行了結算，故應當以原告的搬入日期為竣工日期，而合同約定的工期為自2012年10月1日起的270日內，故涉案工程視為在雙方約定的期限內竣工，被告不存在工期延誤的行為，因此，原告要求被告承擔延期完工違約金無事實依據，本院不予支持。

關于爭議焦點2，最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規定“建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持，但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎和主體結構質量承擔民事責任”，本案中，建設工程未經竣工驗收，作為發包人的某昌公司即已搬入使用，現以質量存在問題提起訴訟，審理過程中，本院依法委托相關機構對工程主體結構質量進行鑒定，后原、被告協商更改鑒定項目為對涉案房屋四層1-6／A-F區域的鋼筋混凝土柱縱向主筋的直徑是否符合設計要求以及如果鋼筋直徑不符合設計要求，該問題對房屋安全性影響進行鑒定，后鑒定機構出具的鑒定結論及異議答復函均顯示涉案工程不存在安全性問題，故原告要求被告承擔質量違約金的訴訟請求亦無事實依據，本院不予支持。

據此，依照《中華人民共和國民法通則》第一百零八條、《中華人民共和國合同法》第二百八十六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四條之規定，判決如下：

駁回原告南京某某昌粉煤灰有限公司的訴訟請求。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費9900元，由原告南京某某昌粉煤灰有限公司負擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人人數提出副本，同時預交相應的上訴案件受理費（戶名：江蘇省鎮江市中級人民法院，開戶行：中國工商銀行鎮江市永安路分理處，帳號：11***61），上訴于江蘇省鎮江市中級人民法院。

審　判　長　王　麗

代理審判員　徐　俊

人民陪審員　黃扣平

二〇一五年九月十八日

書　記　員　彭　爽

建設工程施工合同糾紛