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新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2013）烏中民四初字第32號(hào)

原告：張某華

委托代理人：丁疆，新疆銀石律師事務(wù)所律師。

被告：新疆某某集團(tuán)建設(shè)工程有限責(zé)任公司

法定代表人：張某云，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人：楊鵬，新疆巨臣律師事務(wù)所律師。

委托代理人：鄭某濤，新疆某某集團(tuán)建設(shè)工程有限責(zé)任公司總經(jīng)濟(jì)師

原告張某華因與被告新疆某某集團(tuán)建設(shè)工程有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱建設(shè)公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，向本院提起訴訟。本院于2013年4月11日受理后依法組成合議庭，分別于2013年5月28日、2014年5月5日公開開庭進(jìn)行了審理。原告張某華的委托代理人丁疆，被告建設(shè)公司的委托代理人楊鵬、鄭某濤到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告張某華訴稱，2010年3月28日，我以被告建設(shè)公司的名義與中國(guó)人民武裝警察8664部隊(duì)（以下簡(jiǎn)稱8664部隊(duì)）簽訂了一份建設(shè)工程施工合同，掛靠被告單位承攬了該部隊(duì)一營(yíng)、三營(yíng)宿舍樓建設(shè)工程。2010年7月8日，就此工程我與被告補(bǔ)簽了工程項(xiàng)目?jī)?nèi)部經(jīng)濟(jì)承包合同，此工程項(xiàng)目?jī)?nèi)部承包合同為違法轉(zhuǎn)包的無效合同。我作為實(shí)際施工人在簽訂掛靠協(xié)議后進(jìn)行施工，于2010年10月10日按約竣工交付并驗(yàn)收合格。2011年2月我代表被告與建設(shè)單位就一營(yíng)、三營(yíng)宿舍樓竣工結(jié)算達(dá)成審計(jì)定案表，二項(xiàng)工程合計(jì)16469847.75元。被告扣減稅金后向建設(shè)單位開具了發(fā)票，但未按約定給我付清工程款，2010年6月18日至2012年4月13日被告分10次給我付款合計(jì)11960000元。經(jīng)交涉，建設(shè)單位向我出具了書面證明，證實(shí)其分7次向被告支付了工程款15826738元，剩余未付款是工程質(zhì)保金。建設(shè)單位不欠被告工程款。另，烏魯木齊市中級(jí)人民法院另案民事判決確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效，轉(zhuǎn)包方無權(quán)收取管理費(fèi)，我認(rèn)為被告將涉案工程轉(zhuǎn)包給我屬于違法轉(zhuǎn)包，雙方簽訂的協(xié)議無效，被告無權(quán)收取相應(yīng)的管理費(fèi)494095.43元。建設(shè)單位未付的質(zhì)保金643109.75元，屬于我的應(yīng)得款項(xiàng)，我保留所有權(quán)和訴權(quán)。綜上，請(qǐng)求法院判令被告支付工程欠款3306589.33元；支付占用資金利息293122.58元；并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

被告建設(shè)公司答辯稱，我公司與原告張某華簽訂的工程項(xiàng)目承包合同沒有實(shí)際履行，原告不是該工程的實(shí)際施工人。原告于2010年4月6日與新疆潤(rùn)波勞務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱潤(rùn)波公司）簽訂《合作協(xié)議》，將全部施工任務(wù)交給了該公司。因民工工資及材料款不能及時(shí)給付，民工上訪并數(shù)次圍攻我公司，剩余工程款只能用于清償該工程所欠的民工工資及材料款。我公司實(shí)際參與了涉案工程的管理和施工，如沒有我公司參與管理，張某華沒有能力獨(dú)立完成該工程的施工和竣工驗(yàn)收工作，即使承包合同無效，也不影響工程款的結(jié)算。管理費(fèi)在施工過程中依據(jù)工程量分次收取并實(shí)際支出，是實(shí)際支出的成本。已交管理費(fèi)部分張某華已在支付項(xiàng)目明細(xì)表上簽字確認(rèn)，我公司應(yīng)當(dāng)收取管理費(fèi)。綜上，請(qǐng)求法院判決駁回張某華對(duì)我公司的訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)本院審理查明，2010年3月28日，8664部隊(duì)（發(fā)包人）與建設(shè)公司（承包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份約定，8664部隊(duì)將營(yíng)房整治新建工程（一營(yíng)宿舍樓、三營(yíng)宿舍樓）發(fā)包給建設(shè)公司進(jìn)行施工；工期自2010年3月28日至2010年10月10日；合同價(jià)款15223800元，采用固定價(jià)合同，合同價(jià)款中包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍：甲方標(biāo)底總報(bào)價(jià)和中標(biāo)單位投標(biāo)點(diǎn)報(bào)價(jià)比較，以低價(jià)者作為中標(biāo)價(jià)，即合同價(jià)；工程開工單體至正負(fù)零后5000000元履約金按乙方已完工程量按比例返還；工程質(zhì)量保修金金額為761190元，發(fā)包人在質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)，將剩余保修金和利息返還承包人。……

2010年7月8日，建設(shè)公司（甲方）與張某華（乙方）簽訂《工程項(xiàng)目?jī)?nèi)部經(jīng)濟(jì)承包合同》一份約定：建設(shè)公司將8664部隊(duì)一、三營(yíng)宿舍樓發(fā)包給張某華施工；合同價(jià)款：按甲方與建設(shè)單位簽訂合同價(jià)款及補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)；承包范圍：按甲方與建設(shè)單位簽訂合同條款及補(bǔ)充協(xié)議執(zhí)行；乙方按該工程項(xiàng)目最終結(jié)算總造價(jià)的3%（不含稅金）上交甲方管理費(fèi)，工程款稅金由甲方代扣代繳，甲方出具工程款發(fā)票，其他各項(xiàng)與工程相關(guān)的費(fèi)用均由乙方承擔(dān)；工期：按甲方與建設(shè)單位簽訂合同工期條款執(zhí)行；工程款的支付：1、本工程業(yè)主支付的工程款必須支付到甲方財(cái)務(wù)部，由甲方財(cái)務(wù)部給業(yè)主開具發(fā)票，甲方按每次業(yè)主付款額（包括甲供材料）的10%預(yù)留（包括管理費(fèi)、稅金、安全預(yù)留金、履約保證金），余款撥付至甲方內(nèi)部銀行設(shè)立項(xiàng)目部專用帳戶實(shí)行專款專用，由該項(xiàng)目部根據(jù)工程進(jìn)度予以支配。2、甲方根據(jù)工料預(yù)算支付材料款，凡與本工程無關(guān)的各類支付款項(xiàng)不得動(dòng)用本項(xiàng)目工程款，如出現(xiàn)甲方有權(quán)拒絕支付。3、工程竣工驗(yàn)收合格后，乙方向甲方及業(yè)主提供完整的竣工資料和竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告以及完整的竣工圖三套，甲方即可將資料保證金返還乙方。4、工程保修金，工程質(zhì)量保修期（按甲方與建設(shè)單位約定執(zhí)行）結(jié)束，業(yè)主返還保修金后，甲方按業(yè)主返還金額返還給乙方。第十一條：風(fēng)險(xiǎn)抵押金1、采用具備一定實(shí)業(yè)的企業(yè)對(duì)本工程承包人張某華進(jìn)行工程承包保證擔(dān)保（包含《工程項(xiàng)目?jī)?nèi)部承包合同》及《建設(shè)工程施工合同》全部條款的履約擔(dān)保；同時(shí)為該工程施工的承包人與材料設(shè)備供應(yīng)商、分包商履約保證、資金使用保證、農(nóng)民工工資支付、保修保證進(jìn)行擔(dān)保；對(duì)本工程承包人經(jīng)營(yíng)承包風(fēng)險(xiǎn)保證進(jìn)行擔(dān)保；在承包人不能履約的情況下，擔(dān)保單位代為履約或承擔(dān)全額賠償損失責(zé)任。附：擔(dān)保函及擔(dān)保企業(yè)相關(guān)資料）2、乙方向建設(shè)單位提供的履約擔(dān)保資金，可視為向甲方交納的風(fēng)險(xiǎn)抵押金（具體金額以財(cái)務(wù)辦理手續(xù)為準(zhǔn)）3、乙方將施工總承包合同及補(bǔ)充協(xié)議的各項(xiàng)條款內(nèi)容全部履行完畢后，且勞務(wù)、材料供應(yīng)商等所有債權(quán)債務(wù)清算完畢，無任何經(jīng)濟(jì)、質(zhì)量糾紛后，甲方將預(yù)留風(fēng)險(xiǎn)抵押金全額支付給乙方，風(fēng)險(xiǎn)抵押擔(dān)保終止；第十二條：履約保證金施工總承包合同中如明確必須向業(yè)主交納履約保證金的，由乙方負(fù)責(zé)向業(yè)主交納。……

2010年10月10日，涉案工程通過單位工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收，建設(shè)單位、監(jiān)理單位、設(shè)計(jì)單位與被告建設(shè)公司均在竣工驗(yàn)收記錄表上加蓋公章。2011年，經(jīng)武警工程學(xué)院審計(jì)事務(wù)所審計(jì)，確認(rèn)一營(yíng)宿舍樓工程定案結(jié)算金額為8448016.99元，三營(yíng)宿舍樓工程定案結(jié)算金額為8021831.76元。庭審中，雙方當(dāng)事人均認(rèn)可8664部隊(duì)已將除質(zhì)保金以外的工程款全額支付給被告建設(shè)公司。

另查明，原告張某華在涉案工程施工之前向8664部隊(duì)交納了履約保證金5000000元。施工期間，8664部隊(duì)將其中1500000元退還張某華本人，于2010年6月18日將剩余的3500000元履約保證金退還至被告建設(shè)公司帳戶。

庭審期間，經(jīng)雙方當(dāng)事人對(duì)帳確認(rèn)原告張某華實(shí)際從被告建設(shè)公司處收到款項(xiàng)合計(jì)15460000元。對(duì)于其中涉及2010年7月15日建設(shè)公司通過轉(zhuǎn)帳支付的2500000元材料款及2010年7月21日建設(shè)公司轉(zhuǎn)帳支付的1000000元工程款的性質(zhì)雙方當(dāng)事人存有分歧。原告張某華主張上述兩筆款項(xiàng)與涉案工程款無關(guān)，系8664部隊(duì)將其交納的保證金退還至被告建設(shè)公司帳戶后，被告建設(shè)公司分兩筆向其返還。被告建設(shè)公司主張上述兩筆款項(xiàng)系向原告張某華支付的工程款，對(duì)于8664部隊(duì)退還至公司帳戶的3500000元履約保證金，依據(jù)其與原告張某華所簽內(nèi)部承包協(xié)議的約定已自動(dòng)轉(zhuǎn)為風(fēng)險(xiǎn)抵押金，需待原告張某華將涉案工程各項(xiàng)債權(quán)債務(wù)清算完畢，無任何經(jīng)濟(jì)、質(zhì)量糾紛后再全額退還。

又查明，袁乃富等十三人在烏魯木齊市天山區(qū)人民法院起訴原告張某華、被告建設(shè)公司、案外人潤(rùn)波公司、案外人華業(yè)公司勞務(wù)合同糾紛等案件，經(jīng)一、二審審理，本院分別作出十三份生效判決，判令張某華、潤(rùn)波公司共同給付相應(yīng)的勞務(wù)費(fèi)，擔(dān)保單位華業(yè)公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶給付責(zé)任，被告建設(shè)公司在上述案件中不承擔(dān)給付責(zé)任。上述判決已發(fā)生法律效力，但尚未實(shí)際履行。

認(rèn)定上述事實(shí)，有《建設(shè)工程施工合同》、《工程項(xiàng)目?jī)?nèi)部經(jīng)濟(jì)承包合同》、民事判決書、工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收記錄、結(jié)算審計(jì)定案表、財(cái)務(wù)記帳憑證、當(dāng)事人陳述及庭審筆錄等證據(jù)附卷為證。

本院認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要在于被告建設(shè)公司于2010年7月15日及2010年7月21日分兩筆合計(jì)支付3500000元款項(xiàng)的法律性質(zhì)。原告張某華在本案中主張被告建設(shè)公司已付工程款11960000元，被告建設(shè)公司于2010年7月15日、7月21日向其退還的3500000元款項(xiàng)系其向8664部隊(duì)交納的履約保證金，與涉案工程款無關(guān)。被告建設(shè)公司認(rèn)為上述兩筆付款仍系工程款，針對(duì)該項(xiàng)反駁主張，被告建設(shè)公司提供了兩筆付款的內(nèi)部銀行轉(zhuǎn)帳支票及外部銀行轉(zhuǎn)帳支票存根，票據(jù)的款項(xiàng)用途均記載為工程款或材料款，并非退還履約保證金。結(jié)合原告張某華與被告建設(shè)公司在《工程項(xiàng)目?jī)?nèi)部經(jīng)濟(jì)承包合同》中關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)抵押金條款的約定，本院認(rèn)為張某華主張3500000元付款系被告建設(shè)公司退還的履約保證金，除本人陳述外并未提供充分有效的證據(jù)，而被告建設(shè)公司就其反駁主張?zhí)峁┑淖C據(jù)合法有據(jù)，故本院對(duì)原先張某華該項(xiàng)事實(shí)主張不予采信。據(jù)此，因被告建設(shè)公司已付工程款11960000元屬于雙方無爭(zhēng)議部分，加上爭(zhēng)議部分工程款3500000元，被告建設(shè)公司實(shí)際已付工程款15460000元。涉案工程結(jié)算總價(jià)減去已付工程款，再減去原告張某華應(yīng)依約承擔(dān)的稅金、質(zhì)保金等相關(guān)費(fèi)用，原告張某華主張被告建設(shè)公司仍欠付工程款缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予采信。如上所述，被告建設(shè)公司在本案中并不欠付工程款，原告張某華主張占用資金利息亦屬于法無據(jù)，本院不予采信。另，因被告建設(shè)公司扣留的3500000元款項(xiàng)與涉案工程款系不同的法律關(guān)系，超出了本案的審理范疇，本院對(duì)此不作實(shí)體處理，原告張某華可另案主張。綜上，依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

駁回張某華的訴訟請(qǐng)求。

本案一審案件受理費(fèi)35597.7元（張某華已預(yù)交），由張某華自行負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在接到判決書之日起十五日內(nèi)向本院提交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本和預(yù)交二審案件受理費(fèi)，上訴于新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院（如上訴期限屆滿后七日內(nèi)仍未交納二審案件受理費(fèi)，按自動(dòng)撤回上訴處理）。

審　判　長(zhǎng)　陳映紅

代理審判員　曾　敏

人民陪審員　郇傳河

二〇一四年六月二十日

書　記　員　白　楊

建設(shè)工程施工合同