發(fā)表于：2016-08-29閱讀量：（1478）
遼寧省本溪市平山區(qū)人民法院
民事判決書
（2014）平民一初字第00143號(hào)
原告：于某，女，19**年**月出生，漢族，遼寧省本溪市人，本溪市某工作站職工。
委托代理人：何清、閆莉莉，遼寧湘輝律師事務(wù)所律師。
被告：本溪XX旅行社有限責(zé)任公司，住所地：本溪市平山區(qū)。
法定代表人：隋某某，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：姚某，該公司工作人員。
委托代理人：宋斌，遼寧湘輝律師事務(wù)所律師。
第三人：中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司遼寧分公司，住所地：沈陽市沈河區(qū)。
負(fù)責(zé)人：朱某某，該公司總經(jīng)理。
原告于某訴被告本溪XX旅行社有限責(zé)任公司、第三人中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司遼寧分公司旅游合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告于某的委托代理人閆莉莉、何清，被告本溪XX旅行社有限責(zé)任公司的委托代理人姚某、宋斌到庭參加訴訟。第三人中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司遼寧分公司經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由未到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱：2013年5月19日，原告等25人以“本溪**戶外俱樂部驢友西藏愛心之旅”為名，由代表與被告簽訂了《本溪市國(guó)內(nèi)旅游合同》，約定旅游線路名稱為西藏16日游，旅游時(shí)間從2013年5月26日至6月11日。原告于2013年5月26日乘火車出發(fā)，5月29日晚到達(dá)西藏拉薩。由拉薩當(dāng)?shù)芈眯袌F(tuán)接待了原告等人，原告于5月31日早6點(diǎn)多出發(fā)去納木錯(cuò)，在行駛途中導(dǎo)游發(fā)早餐，原告起身取行李架上的食品，不知什么原因，原告被甩到了車前部，當(dāng)場(chǎng)休克。原告被送到西藏軍區(qū)總醫(yī)院治療，診斷為腰椎壓縮性骨折。原告在西藏治療七天后，由當(dāng)?shù)芈眯猩绾屯畜H友護(hù)送回本溪，入住本鋼總院繼續(xù)治療。西藏旅行社墊付了原告在西藏的治療費(fèi)用，本溪的治療費(fèi)等費(fèi)用由原告支付。被告沒有告知原告將業(yè)務(wù)委托西藏旅行社，原告只游覽一天就發(fā)生事故，原告要求旅行社退還全部旅行費(fèi)5850元，但被告僅返還了1420元，剩余4430元未返還。故原告起訴要求：1、被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)4595.80元、交通費(fèi)570元、伙食補(bǔ)助費(fèi)3400元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)3400元、護(hù)理費(fèi)5596元、誤工費(fèi)19326元、殘疾賠償金51156元；2、被告退還旅行費(fèi)4430元；4、由被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用、鑒定費(fèi)。
被告辯稱：不同意原告的訴訟請(qǐng)求。1、原告訴訟對(duì)象錯(cuò)誤，被告不承擔(dān)賠償責(zé)任，原告是乘坐旅游車輛時(shí)受傷，應(yīng)由車輛所有者承擔(dān)賠償義務(wù)。如法院判決被告承擔(dān)責(zé)任，交通費(fèi)應(yīng)以實(shí)際發(fā)生為準(zhǔn)，殘疾賠償金、伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)以法院判決為準(zhǔn)；2、隨車導(dǎo)游發(fā)現(xiàn)原告起身從行李架上取東西，兩次告知原告站立危險(xiǎn)，原告對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生有責(zé)任；3、原告要求退還全部旅行費(fèi)用無法律依據(jù)。旅游合同解除，應(yīng)扣除必要費(fèi)用后返還余款，被告現(xiàn)已返還余款。
第三人中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司遼寧分公司經(jīng)本院依法傳喚，無正當(dāng)理由未到庭，亦未提交書面答辯意見。
經(jīng)審理查明：2013年5月19日，原告等25人以“本溪**戶外俱樂部驢友西藏愛心之旅”為名，由代表與被告簽訂了《本溪市國(guó)內(nèi)旅游合同》，約定旅游線路名稱為西藏16日游，旅游時(shí)間從2013年5月26日至6月11日，共計(jì)17天16夜，交通工具為火車（備注K28T27T28K27北京站與北京西站之間由客人自行前往），住宿天數(shù)為10晚（2-3人間拉薩地區(qū)為雙人間），早餐10次、正餐16次，旅游費(fèi)用每人5850元。被告向原告等人發(fā)放出團(tuán)通知，告知行程、就餐、住宿、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等情況，主要包括：第1天5月26日從本溪乘坐K28次前往北京站無餐火車上住宿；第2天5月27日從北京西站乘坐T27次到拉薩無餐火車上住宿；第3天5月28日從北京到拉薩無餐火車上住宿；第4天5月29日乘坐青藏列車無餐在拉薩住宿；第5天5月30日游覽布達(dá)拉宮、參觀大昭寺可自游八角街、拉薩特色一條街含早午晚餐在拉薩住宿；第6天5月31日前往納木錯(cuò)含早午晚餐在拉薩住宿；第7天至第17天……；酒店含早餐，正餐20元／人／餐＊16餐；行程指定酒店住宿，拉薩地區(qū)酒店雙人標(biāo)間13間；全程30座旅游大巴車，全程持證中文導(dǎo)游上團(tuán)服務(wù)。
2013年5月26日，原告等人按約乘車，于2013年5月29日抵達(dá)拉薩，由地接社天上西藏國(guó)際旅行社有限公司接團(tuán)，當(dāng)晚在拉薩住宿。2013年5月30日，原告隨團(tuán)游覽了第一天計(jì)劃行程中的布達(dá)拉宮、大昭寺廟等景點(diǎn)，由地接團(tuán)安排三餐和住宿。2013年5月31日，原告隨團(tuán)前往納木錯(cuò)，行駛途中，導(dǎo)游發(fā)早餐，原告起身取行李架上的食品，車輛急剎車，原告摔倒受傷。原告受傷后被送到西藏軍區(qū)總醫(yī)院治療，住院7天，診斷為：腰1椎壓縮性骨折、脊髓圓錐損傷，出院建議為：1、臥床至傷后三月，腰背肌功能鍛煉；2、定期復(fù)查（每3月），視愈合情況決定功能鍛煉及負(fù)重時(shí)間，腰圍保護(hù)，到內(nèi)地醫(yī)院行康復(fù)治療；3、注意長(zhǎng)期臥床并發(fā)癥；4、隨訪。原告在西藏軍區(qū)總醫(yī)院的治療費(fèi)及護(hù)理人員工資已由地接社天上西藏國(guó)際旅行社有限公司支付。2013年6月8日，原告與同行的其他旅游者乘坐旅游合同中約定的火車從拉薩至北京，由北京返回本溪。
原告返回本溪后，被告返還原告旅游費(fèi)1420元，剩余4430元未返還。原告于2013年6月11日到本鋼總院住院治療57天，經(jīng)診斷為腰1椎壓縮性骨折，住院期間二級(jí)護(hù)理、普食，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)3497.50元，出院醫(yī)囑為腰背肌功能鍛煉、定期復(fù)查、變化隨診。2013年11月7日，原告至本鋼總院就診，花費(fèi)397.50元。2013年11月26日，原告至本溪市金山醫(yī)院就診，花費(fèi)442.30元。2013年12月3日，原告至本鋼總院就診，花費(fèi)137.50元。2013年12月4日，原告至沈陽市骨科醫(yī)院就診，花費(fèi)121元。原告為非農(nóng)業(yè)戶口，系本溪市某基金征收管理站工作人員，該單位出具工資表，證明原告2013年5月受傷前月工資為3221元，從2013年6月至11月未向原告發(fā)放工資。本溪市生態(tài)某某管理辦公室出具證明及工資表，證明其單位職工紀(jì)某某為照顧局里生病同事于某請(qǐng)假兩個(gè)月，時(shí)間為2014年6月11日至2013年8月11日，單位未為其發(fā)放工資，紀(jì)某某六月工資為2798元，七月及八月工資為0元。原告的傷殘等級(jí)于2014年7月16日經(jīng)本溪市金山醫(yī)院法醫(yī)司法鑒定所鑒定為：外傷致腰1椎體壓縮性骨折，屬十級(jí)殘。
被告原登記企業(yè)名稱為本溪XX旅行社有限責(zé)任公司，于2014年2月29日變更企業(yè)名稱為本溪XX旅行社有限責(zé)任公司。被告向第三人中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司遼寧分公司投保旅行社責(zé)任保險(xiǎn)，保險(xiǎn)單號(hào)為106xxx089，保險(xiǎn)期限從2013年3月11日至2013年12月31日。
上述事實(shí)，有旅游合同、“驢友名單”、出團(tuán)通知、醫(yī)療費(fèi)收據(jù)、西藏軍區(qū)總醫(yī)院病歷及出院診斷證明書、本溪鋼鐵（集團(tuán)）總醫(yī)院病案、本溪市金山醫(yī)院門診病歷、沈陽市骨科醫(yī)院病歷、原告工資證明、護(hù)理人員誤工證明、本溪市金山醫(yī)院法醫(yī)司法鑒定所鑒定結(jié)論、中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司保險(xiǎn)單及各方當(dāng)事人陳述筆錄在案為憑，這些證據(jù)材料已經(jīng)庭審質(zhì)證和本院審查，可以采信。
本院認(rèn)為：與原告同團(tuán)旅行的代表與被告簽訂書面旅游合同，原告向被告交付了旅游費(fèi)，并隨旅游團(tuán)實(shí)際出游，原、被告之間的旅游合同依法有效，雙方均應(yīng)按約履行。被告作為旅游經(jīng)營(yíng)者，應(yīng)當(dāng)按約向原告提供優(yōu)質(zhì)、安全的旅游服務(wù)，原告依約支付了旅游費(fèi)用，有權(quán)要求被告提供的旅游服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。本案中，被告將其部分旅游業(yè)務(wù)委托旅游目的地的旅游經(jīng)營(yíng)者天上西藏國(guó)際旅行社有限公司，原告隨地接社安排的車輛出游受傷，受托方對(duì)可能危及旅游者人身、財(cái)產(chǎn)安全的旅游服務(wù)項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)做出真實(shí)的說明和明確的警示，并采取防止危害發(fā)生的措施。被告僅提供了導(dǎo)游證言，不足以證明其完全履行了上述義務(wù)，受托方所提供的服務(wù)不完全符合履行合同要求，原告有權(quán)要求作出委托的被告承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。原告系完全民事行為能力人，在乘車過程中不得隨意站立屬于一般常識(shí)，由原告注意站立行為的危險(xiǎn)性更符合旅游者普遍的接受和認(rèn)知程度，原告行車過程中起身取物品，自身存在違約行為。結(jié)合本案情況，本院認(rèn)為原告承擔(dān)次要責(zé)任即15%，被告承擔(dān)主要責(zé)任即85%為宜。原告選擇了違約之訴，本院根據(jù)其選擇的法律關(guān)系進(jìn)行審理，被告應(yīng)對(duì)原告承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
關(guān)于原告請(qǐng)求賠償項(xiàng)目和數(shù)額的認(rèn)定：1、關(guān)于醫(yī)療費(fèi)4595.80元，有相關(guān)醫(yī)藥費(fèi)收據(jù)，本院予以支持；2、關(guān)于交通費(fèi)570元，結(jié)合原告的住院及復(fù)查情況，本院認(rèn)定交通費(fèi)為170元；3、關(guān)于住院伙食補(bǔ)助費(fèi)，原告在本溪住院期間57天、西藏住院7天，應(yīng)按照每日50元計(jì)算，共計(jì)3200元；4、關(guān)于營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，原告未能提供證據(jù)證明其住院期間為流食或半流食，對(duì)原告的該項(xiàng)主張，本院不予支持；5、關(guān)于護(hù)理費(fèi)，原告在本溪住院期間二級(jí)護(hù)理57天，原告主張5596元，被告無異議，本院不予異議；6、關(guān)于誤工費(fèi)，原告主張19326元，被告無異議，本院不予異議：7、關(guān)于殘疾賠償金，原告經(jīng)鑒定為十級(jí)傷殘、原告主張的殘疾賠償金51156元于法有據(jù)，本院予以支持。綜上，原告的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)84043.80元，結(jié)合被告的違約責(zé)任，被告應(yīng)承擔(dān)71437.23元。
關(guān)于原告主張的退還旅行費(fèi)4430元一節(jié)，原、被告之間的旅游合同部分履行后終止，原告有權(quán)要求退還尚未實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用。被告應(yīng)對(duì)實(shí)際履行部分的費(fèi)用負(fù)舉證責(zé)任，現(xiàn)被告未能提供證據(jù)證明手續(xù)費(fèi)、導(dǎo)游費(fèi)、包車費(fèi)的花銷及分?jǐn)偳闆r，被告主張這些費(fèi)用已實(shí)際花銷，本院不予支持。但原告前往西藏的火車費(fèi)、兩晚住宿費(fèi)、兩次正餐餐費(fèi)、布達(dá)拉宮門票、大昭寺門票應(yīng)由原告負(fù)擔(dān)，雖被告未能提供票據(jù)，但費(fèi)用確已實(shí)際花銷，本院根據(jù)公平原則并結(jié)合市場(chǎng)情況，確定原告的實(shí)際花銷為1409元，剩余3021元，結(jié)合被告的違約責(zé)任，被告應(yīng)返還2567.85元。
關(guān)于被告與第三人中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司遼寧分公司之間的法律責(zé)任和糾紛，與本案不屬于同一法律關(guān)系，可由被告與第三人另行解決。
據(jù)此，本院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百一十三條、第一百二十條、第一百二十一條、第一百二十二條，《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條、第三條、第七條、第八條、第十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四之規(guī)定，判決如下：
一、被告本溪XX旅行社有限責(zé)任公司于本判決生效后十五日內(nèi)賠償原告于某醫(yī)藥費(fèi)、交通費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、殘疾賠償金合計(jì)七萬一千四百三十七元二角三分；
二、被告本溪XX旅行社有限責(zé)任公司于本判決生效后十五日內(nèi)返還原告于某旅行費(fèi)二千五百六十七元八角五分；
三、駁回原告于某其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
鑒定費(fèi)受理費(fèi)八百元（原告已預(yù)交），由被告負(fù)擔(dān)。
案件受理費(fèi)二千三百三十二元（原告已預(yù)交），由原告負(fù)擔(dān)四百八十二元，由被告負(fù)擔(dān)一千八百五十元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于遼寧省本溪市中級(jí)人民法院。
審 判 長(zhǎng) 馬 洋
人民陪審員 蔣麗平
人民陪審員 周亞娜
二〇一四年九月二十五日
書 記 員 王 晨
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