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新疆維吾爾自治區喀什地區中級人民法院

民事判決書

（2015）喀民二初字第60號

原告：劉某。

委托代理人：陳一綱，新疆德新律師事務所律師。

被告：顧某某。

委托代理人：王新生，新疆駝鈴律師事務所律師。

原告劉某與被告顧某某民間借貸糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。原告劉某及其委托代理人陳一綱，被告顧某某及其委托代理人王新生均到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原告訴稱，2014年3月至8月期間，被告因資金困難分多次向出資人劉某累計借款9915000元，用于資金周轉和購買建筑材料等，每次借款被告都給出借人出具了借條和房屋抵押合同，每筆借款都如實按借款人要求支付到喀什凱日旺房地產開發有限公司一分公司賬戶，2015年1月，被告因無力償還之前的多筆借款，請求出借人再給續借三個月，同意承擔相應利息和違約責任，經2015年1月7日雙方結算核實確認，被告給原告出具了人民幣5000000元和5720000元的借條及收條，共計10720000元，當時被告承諾于2015年4月7日償還全部借款本息，還款期限屆滿，經原告催要，被告以各種無理借口惡意賴賬，故原告訴至法院，請求法院判令：被告償還借款10720000元；支付經濟損失違約金3290000元（時至2015年12月15日計，已經扣除被告2015年4月支付的違約延期利息250000元）；被告承擔本案的全部訴訟和律師費等。

被告辯稱，原告的訴訟請求不能成立。原告從2014年3月至9月份給被告借的每筆借款都是由喀什某某投資管理服務有限公司（以下簡稱某某公司）為被告作擔保的（詳見擔保書），被告在2015年1月8日通過某某公司還清了借原告之前的所有借款并收回了所有借條，借款合同、擔保書等，被告與原告之間不再有借貸關系。原告要求被告償還2015年1月份之前的多筆借款10720000元的借款是不存的，原告在訴狀中稱是之前的多筆借款，那就由原告向法庭提供給被告付款的憑證，某某公司（擔保人）代被告在2015年1月8日還清的就是之前的多筆借款，所以本案的關鍵是之前的還是之后的，之前的已經還清不在有借貸關系了，之后的等于說又重新產生了新的借貸關系，因此原告應提供10720000元的打款憑證，如果沒有，原告應承擔舉證不能的法律后果。故請求法院依據事實和法律，依法公正判決。

經審理查明，被告因資金周轉需要向原告多次借款，2014年7月19日至2014年8月18日期間，被告先后給原告出具借條4份，4份借條的總金額為8460000元，借條對借款期限、還款期限及違約金均進行了約定。2014年9月11日雙方簽訂借款協議，約定被告向原告借款8460000元，被告將海景華庭綜合商住小區的一層部分商鋪和部分住宅以商品房預售合同的形式出售給原告，銷售價格按同期市場價60%的價格出售，并開具相應的出售房款收據和相關合法手續，協議還對被告的違約責任進行了約定。2014年8月6日至2014年9月26日期間，喀什某某投資管理服務有限公司向原告出具5份擔保書，同意為被告向原告的借款提供連帶責任保證，保證總金額為8685000元。

另查明，1、被告系喀什凱日旺房地產開發有限公司一分公司的負責人，翟某某系喀什某某投資管理服務有限公司的出納同時兼任喀什凱日旺房地產開發有限公司一分公司的出納。

2、原告向被告提供借款的方式為原告將部分借款通過銀行轉賬或現金的形式支付給喀什某某投資管理服務有限公司的會計翟某某的銀行卡上或其本人，后翟某某再通過刷POS機的形式將錢轉到喀什凱日旺房地產開發有限公司一分公司的賬戶，將收到的現金交給被告的妻子，由被告的妻子在翟某某提供的記賬本上簽字確認。部分借款由原告直接通過刷POS機的形式支付到喀什凱日旺房地產開發有限公司一分公司的賬戶。后由被告向原告出具借條，被告領取原告的借款均在翟某某處進行簽字確認，還款時由被告直接向原告本人還款，喀什某某投資管理服務有限公司作為擔保人為原、被告之間的借款提供擔保。

3、經原告計算其共向被告提供借款12018850元，其中原告通過其妻子楊某某向被告提供的借款是1733900元，其中現金219800元、轉賬1514100元。原告本人向被告提供的借款是10284950元，其中轉賬8938500元、現金1346450元。折減被告通過翟某某向原告還款2110000元，被告尚欠原告9908850元。2015年8月28日，翟某某通過記賬登記本對原、被告之間的借款核算，從2014年3月18日截至2014年11月27日，被告尚欠原告借款9915000元。原告對被告尚欠9915000元的數額認可。

4、2015年1月7日，在被告沒有將上述借款共計9915000元償還原告的情況下，又與原告協商續借上述款項三個月，外加2015年1月7日至4月7日三個月的利息805000元，共計10720000元，同時由被告給原告出具兩張借條和兩張收條，其中一張借條的主要內容為“本人顧某某因資金周轉困難等原因，向出借人劉某借到現金572萬元整，借款期限三個月，至2015年4月7日償還全部借款。逾期違約，經出借人同意可以延續借款，續借期間本人同意按人民銀行同期貸款利率的四倍支付延期所欠款的每月利息（雙方約定延期兩個月后的每月利息為2%計算），保證在出借人提出還款日一個月內付清全部本金和利息，否則本人愿意承擔欠款金額每月約定利息兩倍的違約金以彌補給出借人帶來的經濟損失”；另一張借條除借款金額約定5000000元與上述借條約定不一致外，其余內容均一致。兩張收條的內容分別是“本人顧某某收到劉某現金：572萬元整”；“本人顧某某收到劉某現金：500萬元整”。

5、2015年1月8日，喀什某某投資管理服務有限公司以需停業整頓為由退出了原、被告之間的借款擔保，后被告重新給原告出具了兩張金額合計10720000元的借條，擔保人處加蓋了喀什凱日旺房地產開發有限公司印章，后因該印章疑是被偽造，涉嫌刑事犯罪，被公安機關立案偵查，在偵查過程中，公安機關對翟某某制作了詢問筆錄，翟某某向公安機關提供了財務賬本，該刑事案件尚在偵查階段。本案在審理過程中，本院依原告申請，向公安機關調取了詢問筆錄、賬本等相關證據。

6、2015年11月30日，喀什某某投資管理服務有限公司為原告出具證明一份，證明的主要內容為“顧某某因資金困難，2014年3月至8月期間分多次向劉某累計借款991.5萬元，用于資金周轉和購買建筑材料等，每次借款顧某某都給出借人出具了借條和房屋抵押合同，由喀什某某投資管理服務有限公司（以下稱某某公司）為顧某某每筆借款出具了相應的擔保書為其擔保，每筆借款在辦理完上述手續后都如實按借款人要求支付到喀什凱日旺房地產開發有限公司一分公司賬戶，由借款人簽收為證，我公司沒有收到其中任何款項，僅給借款人顧某某出具了相應的擔保書；2014年9月，我公司被工商局叫停，要求停辦一切業務，清理整頓，某某公司不能再為顧某某之前的上述借款進行擔保；2015年1月，借款人顧某某因無力償還之前的多筆借款共計991.5萬元，請求出借人再給續借三個月，同意承擔相應利息，答應由顧某某個人負責全部債務的償還，變更擔保人，并立據為證；出借人劉某配合我公司退還了某某公司所有擔保合同和擔保書等，并按公司要求分別出具了匯總為868.5萬元和123萬元的二張收據（僅為辦理我公司出具的相應擔保書金額有關手續，完善解除擔保程序）；某某公司實際并未收到上述每筆借款，期間也沒有償還出借人任何款項，我公司就此解除擔保責任和義務”。

7、原告自認，被告已向原告支付了2015年4月份的違約延期利息250000元。

上述事實有借款協議、借條、擔保書、打款及轉賬憑證、證明、詢問筆錄及原、被告陳述等證據在案佐證。

本院認為，根據原告起訴及被告答辯，本案爭議焦點問題有二：一是原、被告之間是否存在借貸關系，如存在，借款本金應為多少；二是原告所主張的違約金3290000元是否有事實及法律依據。

關于本案爭議焦點問題一，被告稱其與原告之間在2015年1月8日之前存在借款關系，但已全部還清借款，10720000元系原、被告之間新的借款，雖給原告出具了借條，但原告實際上并未給其提供借款。但從公安機關對翟某某的詢問筆錄及喀什某某投資管理服務有限公司給原告出具的證明反映出，一般情況下若是被告從喀什某某投資管理服務有限公司借款、還款，被告只需和該公司之間辦理借款及還款手續，無需給具體放款人出具借條或收條即無民事法律上的權利義務關系。但本案原、被告之間的借貸關系特殊之處在于原告給被告提供借款時，事先原、被告雙方協商好，原告將出借的款項均支付喀什凱日旺房地產開發有限公司一分公司賬戶或通過該公司財務人員翟某某支付給被告或被告的妻子，由此二人在賬本中簽字確認，同時，由被告給原告出具借條，喀什某某投資管理服務有限公司僅作為保證人為被告向原告的借款出具擔保書，還款時由被告直接向原告還款。被告稱其欠原告2015年1月8日前的借款8685000元已通過喀什某某投資管理服務有限公司向原告還清，且從原告提供的收據內容“喀什某某投資管理服務有限公司付清劉某投資款8685000元”可知被告已將借款還清，但依據常理，該大筆款項若是被告向原告償還勢必會通過非現金支付的方式向原告支付，但本案并無打款憑證、支票等證據證實被告已向原告償還及原告已領取8685000元的事實。但根據上述詢問筆錄、證明結合原告提供的打款憑證可得出被告尚欠原告借款本金9915000元，之所以被告給原告出具合計10720000元的兩張借條，是因為在2015年1月7日，被告在沒有將上述借款還清的情況下，向原告續借三個月的借款，原告依9915000元作為本金，并將自己計算的從2015年1月7日至2015年4月7日三個月的利息805000元加入本金，后被告在借條上簽字確認。根據最高人民法院《關于審理民間借貸適用法律若干問題的規定》第二十八條第一款的規定“借貸雙方對前期借款本息結算后將利息計入后期借款本金并重新出具債權憑證，如果前期利率沒有超過年利率24%，重新出具的債權憑證載明的金額可認定為后期借款本金;超過部分的利息不能計入后期借款本金。約定的利率超過年利率24%，當事人主張超過部分的利息不能計入后期借款本金的，人民法院應予支持。現805000元作為利息計入本金已超過法律規定，故9915000元×24%÷12個月×3個月=594900元可計入本金，綜上，本院認為，原被告之間存在借貸關系，借款本金為10509900元。故對原告要求被告支付本金10720000元的訴訟請求予以部分支持，對被告關于雙方不存在直接借貸關系的抗辯意見不予采信。

關于本案爭議焦點問題二，因被告給原告出具的借款金額共計10720000元的兩張借條，對延續借款期間的利率及被告逾期付款的違約金均進行了約定，根據最高人民法院《關于審理民間借貸適用法律若干問題的規定》第三十條“出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費用，出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費用，也可以一并主張，但總計超過年利率24%的部分，人民法院不予支持”，因借條中約定借款利率為月利率2%，逾期還款按約定月利率的兩倍支付違約金，還款期限為2015年4月7日，現原告計算違約金的方式為10720000元×48%÷365天×251天－250000元=3290000元，其計算違約金的總額超出法律規定，以10720000元為本金計算251天的違約金與本案查明的事實不符，故本院予以更正后為10509900元×24%÷12個月÷30天×7天+10509900元×24%÷12個月×8個月=1730630.2元（從2015年4月8日計算至2015年12月15日，共計8個月零7天）。折減被告已向原告支付的2015年4月份的違約金250000元，被告應向原告支付違約金為1730630.2元-250000元=1480630.2元。故對原告要求被告支付違約金3290000元的訴訟請求，本院予以部分支持。對原告要求被告承擔律師費的訴訟請求，因其未提供相關證據予以證實，故本院不予支持。依照《中華人民共和國民法通則》第一百零八條、最高人民法院《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十八條第一款、第三十條之規定判決如下：

一、被告顧某某向原告劉某償還借款10509900元。

二、被告顧某某向原告劉某支付違約金1480630.2元。

三、駁回原告劉某的其他訴訟請求。

上述一、二判項的款項合計11990530.2元，由被告顧某某于本判決生效之日起十五日內向原告劉某支付。

如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費105860元（原告劉某已預交），由原告劉某負擔15879元，被告顧某某負擔89981元（此款于履行本判決前述判項時一并支付給原告）。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于新疆維吾爾自治區高級人民法院。

審　判　長　　何春璐

代理審判員　　吳炳坤

人民陪審員　　胡德福

二〇一六年六月二十日

書　記　員　　張墨川

民間借貸糾紛