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廣東省東莞市第一人民法院

民事判決書

（2014）東一法茶民一初字第7號(hào)

原告馮某某，女，XXXX年XX月XX日出生，漢族，住XXX，身份證號(hào)碼：XXX。

委托代理人祁勝舉，廣東大洲律師事務(wù)所律師。

委托代理人林娟，廣東大洲律師事務(wù)所輔助人員。

被告何某，男，XXXX年XX月XX日出生，漢族，住XXX，身份證號(hào)碼：XXX。

原告馮某某訴被告何某勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案后，本院立案受理，依法由審判員龍澤云適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告馮某某及其委托代理人祁勝舉、林娟到庭參加訴訟；被告何某經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告馮某某訴稱，馮某某于2012年12月9日入職何某所經(jīng)營(yíng)的東莞茶山雅朗制衣廠，擔(dān)任廚師工作，月薪1700元，但自入職以來，何某從未支付過工資。2013年3月1日，馮某某在去農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)幫廠里買菜的途中被摩托車撞傷，造成馮某某腰2椎體壓縮性骨折，腰部及左大腿軟組織挫擦傷。2013年8月1日，經(jīng)廣東路通司法鑒定所鑒定，馮某某的傷情構(gòu)成八級(jí)傷殘。事故發(fā)生后，馮某某就賠償事宜多次與何某協(xié)商未果。2013年9月10日，馮某某經(jīng)查詢得知何某經(jīng)營(yíng)的東莞茶山雅朗制衣廠未經(jīng)工商登記、備案。因此，何某聘用馮某某從事生產(chǎn)活動(dòng)系非法用工行為。馮某某為維護(hù)自身合法權(quán)益，特訴至法院，請(qǐng)求判令：1、認(rèn)定何某雇傭馮某某的行為是非法用工行為；2、何某向馮某某支付一次賠償金76968元；3、何某向馮某某支付治療期限的住院醫(yī)療費(fèi)27566.3元、后續(xù)治療費(fèi)6000元、生活費(fèi)1496.7元、護(hù)理費(fèi)1050元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1050元、交通費(fèi)2125元、鑒定費(fèi)1800元；4、本案訴訟費(fèi)用由何某承擔(dān)。

本院依法向何某送達(dá)開庭傳票、應(yīng)訴通知書、舉證通知書、起訴狀副本及證據(jù)副本等材料。本案經(jīng)開庭審理，何某未到庭質(zhì)證，亦未向本院提供答辯意見及任何證據(jù)。

經(jīng)審理查明，馮某某主張其于2012年12月9日入職何某投資經(jīng)營(yíng)但未辦理工商登記的“東莞茶山雅朗制衣廠”，擔(dān)任廚師工作，月工資為1650元。2013年3月1日7時(shí)30分許，馮某某在東莞市茶山鎮(zhèn)增埗沙墩步行時(shí)，與案外人蔣某某無證駕駛無號(hào)牌二輪摩托車發(fā)生碰撞，造成馮某某受傷及車輛損壞的交通事故。事故發(fā)生后，馮某某于2013年3月1日至2013年3月21日在東莞市茶山醫(yī)院住院治療，產(chǎn)生住院費(fèi)26075.8元，出院后復(fù)診產(chǎn)生門診費(fèi)用1490.5元，共計(jì)27566.3元。出院醫(yī)囑為：1、休息3個(gè)月；2、3個(gè)月內(nèi)臥床休息；3、定期門診復(fù)查（出院后2周、1月、2月回院門診復(fù)診）；4、避免腰部受壓；5、出院后約一年骨折愈合后取出內(nèi)固定物，費(fèi)用約6000元；6、住院期間留陪護(hù)1人；7、如有不適，隨診；8、出院帶藥。2013年6月17日，馮某某經(jīng)廣東路通司法鑒定中心鑒定為八級(jí)傷殘，產(chǎn)生鑒定費(fèi)1800元。后馮某某以何某為被申請(qǐng)人向東莞市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁院茶山仲裁庭申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，該庭于2013年10月25日出具“東勞人仲茶庭不受字（2013）4號(hào)”不予受理通知書，以被申請(qǐng)人主體不適格為由決定不受理。本案在審理過程中，馮某某向本院申請(qǐng)委托東莞市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)對(duì)其傷情情況進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定，本院予以準(zhǔn)許；2014年8月15日，東莞市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)出具鑒定書，鑒定結(jié)論為馮某某構(gòu)成傷殘九級(jí)，未達(dá)護(hù)理等級(jí)，為此產(chǎn)生勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)300元、相應(yīng)檢查費(fèi)641元，共計(jì)941元。

另查明，馮某某因機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛以蔣某某為被告另案向本院提起訴訟，訴請(qǐng)蔣某某賠償醫(yī)療費(fèi)3491.3元（蔣某某已墊付24075元）、后續(xù)治療費(fèi)6000元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1050元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)2000元、殘疾賠償金21085.68元、鑒定費(fèi)1940元、檢查費(fèi)664元、誤工費(fèi)4847元、護(hù)理費(fèi)1050元、處理事故人員誤工費(fèi)1310元、交通費(fèi)2125元、住宿費(fèi)1500元、精神損害撫慰金5000元；本院于2014年9月15日作出（2014）東一法茶民三初字第3號(hào)民事判決書，認(rèn)定馮某某的事實(shí)損失有醫(yī)療費(fèi)27566.3元、后續(xù)治療費(fèi)6000元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1000元、誤工費(fèi)（至2013年6月16日）4672.33元、護(hù)理費(fèi)1000元、殘疾賠償金21085.68元、傷殘鑒定費(fèi)2604元、精神損害撫慰金5000元、處理交通事故人員誤工費(fèi)436.67元、交通費(fèi)1000元，以上費(fèi)用共計(jì)70364.98元，均由蔣某某承擔(dān)。

從馮某某提供的證明顯示：何某于2013年3月16日簽名（捺印）確認(rèn)馮某某是東莞茶山雅朗制衣廠的員工。而從東莞市工商行政管理局出具的查詢結(jié)果顯示：暫沒有“東莞茶山雅朗制衣廠”的企業(yè)資料。

馮某某確認(rèn)，何某在馮某某住院期間支付過3000元，是2013年3月、4月的工資，并主張其發(fā)生交通事故是在到農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)幫廠里買菜的途中。從馮某某提供的其委托代理人與何某對(duì)話的錄音及文字記錄顯示：兩人在談?wù)擇T某某的賠償?shù)惹闆r中，何某主張馮某某的月工資為1500元，同意支付馮某某四個(gè)月工資共6000元，且已支付3000元，并確認(rèn)馮某某是在幫廠里買菜期間發(fā)生交通事故。

以上事實(shí)，有道路交通事故認(rèn)定書、病歷、出院記錄、出院證明書、醫(yī)院費(fèi)用明細(xì)匯總清單、醫(yī)療費(fèi)票據(jù)、司法鑒定意見書、鑒定費(fèi)發(fā)票、證明、工商查詢結(jié)果、錄音材料、不予受理通知書、勞動(dòng)能力鑒定書及本院（2014）東一法茶民三初字第3號(hào)民事判決書、庭審筆錄等附卷為證。

本院認(rèn)為，何某經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，亦未提交書面的答辯意見，視為放棄質(zhì)證和抗辯的權(quán)利。本案涉及的主要焦點(diǎn)為：第一，馮某某與何某之間是何法律關(guān)系；第二，何某是否應(yīng)當(dāng)向馮某某賠償及數(shù)額是多少。一、對(duì)于第一個(gè)焦點(diǎn)問題。一方面，從馮某某提供的證明顯示，何某簽名（捺印）確認(rèn)馮某某是東莞茶山雅朗制衣廠的員工，結(jié)合對(duì)話錄音情況，可以認(rèn)定馮某某與何某經(jīng)營(yíng)的單位存在用工關(guān)系。另一方面，從工商查詢結(jié)果可見何某實(shí)際經(jīng)營(yíng)的單位未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照或備案，同時(shí)結(jié)合錄音資料、交通事故發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)情況，本院認(rèn)定雙方存在非法用工的法律關(guān)系，馮某某是在履行工作期間受傷。

二、對(duì)于第二個(gè)焦點(diǎn)問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條的規(guī)定，何某存在非法用工行為，沒有依法為馮某某辦理工傷保險(xiǎn)，由此導(dǎo)致馮某某無法享受工傷保險(xiǎn)待遇，何某應(yīng)當(dāng)予以賠償；同時(shí)，參照《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三條、第四條的規(guī)定，馮某某應(yīng)享有勞動(dòng)能力鑒定之前治療期間的生活費(fèi)、非法用工一次性賠償金、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)及所需的交通費(fèi)等費(fèi)用。首先，馮某某在本案中訴請(qǐng)的醫(yī)療費(fèi)27566.3元、后續(xù)治療費(fèi)6000元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1050元、護(hù)理費(fèi)1050元、交通費(fèi)2125元等實(shí)際損失與其在（2014）東一法茶民三初字第3號(hào)機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案中相應(yīng)項(xiàng)目的訴請(qǐng)數(shù)額一致、性質(zhì)相同，且后者的賠償標(biāo)準(zhǔn)高于前者，因馮某某在交通事故責(zé)任糾紛中對(duì)上述訴請(qǐng)項(xiàng)目已獲得直接侵權(quán)人蔣某某的賠償，故何某在本案中無需向馮某某賠償上述訴請(qǐng)項(xiàng)目，對(duì)馮某某相應(yīng)的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。其次，馮某某依法享有的勞動(dòng)能力鑒定之前治療期間的生活費(fèi)，應(yīng)按照東莞市2013年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)2506元計(jì)算；同時(shí)，馮某某生活費(fèi)的計(jì)算期限應(yīng)以住院時(shí)間和出院全休時(shí)間為宜，即馮某某理應(yīng)得到的生活費(fèi)為：2506元／月÷30天×（20＋90）天=9188.67元。因馮某某在交通事故中獲得直接侵權(quán)人蔣某某賠償誤工費(fèi)4672.33元及何某支付治療期間2013年3月、4月的工資共3000元，這與本案中的生活費(fèi)在本質(zhì)上是相同的，應(yīng)予扣減，故何某應(yīng)向馮某某支付的生活費(fèi)為1516.34元，對(duì)于馮某某訴請(qǐng)生活費(fèi)1496.7元，未超出上述計(jì)算金額，本院予以支持。最后，馮某某經(jīng)東莞市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為傷殘九級(jí)，依法享有按2013年度職工年平均工資30067元／年的2倍計(jì)算的一次性賠償金為：30067元×2=60134元。另外，馮某某訴請(qǐng)廣東路通司法鑒定中心的鑒定費(fèi)1800元，因本案中對(duì)該鑒定意見未予采納，故本院對(duì)該1800元鑒定費(fèi)不予支持；同時(shí)，對(duì)于委托東莞市勞動(dòng)能力鑒定委員進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定所產(chǎn)生的鑒定費(fèi)用共計(jì)941元，依法應(yīng)由何某承擔(dān)。

綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第九十三條，《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第二十五條、第二十六條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條，《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條至第五條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四條之規(guī)定，

一、限被告何某于本判決發(fā)生法律效力之日起五日內(nèi)向原告馮某某支付治療期間的生活費(fèi)1496.7元；

二、限被告何某于本判決發(fā)生法律效力之日起五日內(nèi)向原告馮某某支付一次性賠償金60134元；

三、駁回原告馮某某的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中國(guó)人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案受理費(fèi)5元、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)用941元（原告馮某某已預(yù)交），均由被告何某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，應(yīng)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣東省東莞市中級(jí)人民法院。

審判員　　龍澤云

二〇一四年九月十九日

書記員　　肖嬋娟

勞動(dòng)爭(zhēng)議