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成都市龍泉驛區(qū)人民法院

民事判決書

（2012）龍泉民初字第386號

原告：潘某某。

原告：張某。

以上二原告委托代理人：李修哲，四川達民律師事務所律師。特別授權。

以上二原告委托代理人：易守達，四川達民律師事務所律師。特別授權。

被告：孫某某。

委托代理人：文革，四川致高律師事務所律師。特別授權。

原告潘某某、張某與被告孫某某合伙協(xié)議糾紛一案，本院于2011年12月27日立案受理。依法由代理審判員李婷適用簡易程序于2012年3月6日公開開庭進行了審理。二原告委托代理人李修哲、易守達及被告委托代理人文革到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

原告潘某某、張某訴稱：被告原為成都市龍泉驛區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“某公司”）總經(jīng)理，某公司在龍泉驛區(qū)開發(fā)“人和世家”房地產(chǎn)項目之時，被告掌管該房地產(chǎn)項目的開發(fā)經(jīng)營權。2006年3月31日，潘某某作為二原告的代表與被告簽訂《聯(lián)合投資開發(fā)“人和世家”項目協(xié)議》，約定二原告投資200萬元與被告合作開發(fā)“人和世家”項目，利潤共享，風險共擔。之后，雙方按約定進行房地產(chǎn)項目的聯(lián)合開發(fā)。直至2009年12月15日，張某作為原告代表與被告簽訂《關于龍泉驛區(qū)“人和世家”項目結算的紀要》，該紀要確認：被告應付二原告投資回報款共計130萬元，已付10萬元，剩余120萬元于2010年7月底前給付。后因被告支付困難，二原告與被告又于2010年5月6日簽訂《備忘錄》將被告付款方式調(diào)整為：2010年7月31日前支付20萬元，2010年12月31日余款支付完畢，逾期未支付部份按日千分之二承擔利息。然而，時至今日被告仍欠原告70萬元未予支付。據(jù)此，請求判令：1、被告給付原告合伙投資回報款70萬元及相應利息（從2011年1月1日起按2‰每天計算至付清之日止）；2、訴訟費由被告負擔。

被告孫某某辯稱：原、被告于2006年3月31日簽訂的《聯(lián)合投資開發(fā)“人和世家”項目協(xié)議》以及2009年12月15日達成的《關于龍泉驛區(qū)“人和世家”項目結算的紀要》和2010年5月6日達成的《備忘錄》無效。理由如下：1、本案系因《聯(lián)合投資開發(fā)“人和世家”項目協(xié)議》而發(fā)生糾紛，“仁和世家”項目屬于房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營項目，因此本案案由應當是合資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛，而非合伙協(xié)議糾紛；2、《聯(lián)合投資開發(fā)“仁和世家”項目協(xié)議》第三條約定“本項目開發(fā)結束經(jīng)清算后，全部收益除去所有開發(fā)成本”作為可分配的凈利潤。“仁和世家”項目至今還沒有進行兩稅清算，還不具備利潤分配的條件。雙方通過結算紀要和備忘錄的方式約定利息及稅后利潤為130萬元實屬于固定回報；3、根據(jù)《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條“合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當事人不承擔經(jīng)營風險，只收取固定數(shù)額貨幣的，應當認定為借款合同。”，結算紀要和備忘錄既約定收取利息又約定收取固定利潤，名為投資實為借貸，違反了國家相關金融法規(guī)，應認定為合同無效；4、“人和世家”項目的業(yè)主是成都市龍泉驛區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)公司，孫某某既非業(yè)主公司的法定代表人，也非業(yè)主公司的授權代理人，其無權就“人和世家”項目的相關問題與原告達成協(xié)議，協(xié)議因無權為之而無效。綜上，上述協(xié)議違反了國家金融監(jiān)管的法律、法規(guī)，違背了民法中的利益共享、風險共擔的原則，應屬無效協(xié)議。

原告潘某某、張某為支持其訴訟請求，向本院提交了下列證據(jù)材料：1、《聯(lián)合投資開發(fā)“人和世家”項目協(xié)議》一份；2、《關于龍泉驛區(qū)“人和世家”項目結算的紀要》一份；3、《備忘錄》一份。

被告孫某某未向本院提交證據(jù)。

根據(jù)庭審質證情況，結合雙方當事人的訴辯陳述，本院對在案證據(jù)綜合評判后，認定如下事實：2006年3月31日，原告潘某某作為二原告的代表與被告孫某某簽訂了《聯(lián)合投資開發(fā)“人和世家”項目協(xié)議》（以下簡稱“《項目協(xié)議》”）一份，該協(xié)議載明“合伙人孫某某系成都市龍泉驛區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司總經(jīng)理。具體承擔該公司”人和世家“項目的房產(chǎn)地開發(fā)經(jīng)營、管理工作。……投資人潘某某系成都華元房地產(chǎn)開發(fā)有限公司總經(jīng)理職位。…….合伙人孫某某自愿接納投資合伙人潘某某對“人和世家”投資，打造精品樓盤。”，其中《項目協(xié)議》第一條“合伙項目及合作原則”約定“協(xié)議合伙人雙方合作投資的“人和世家”以成都市龍泉驛區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名義開發(fā)，該項目位于成都市龍泉街道龍都南建材街與文景街交匯處。“人和世家”房地產(chǎn)開發(fā)項目具體權利與義務，以合伙人孫某某嚴格執(zhí)行與成都市龍泉驛區(qū)某房產(chǎn)地開發(fā)有限公司簽訂的《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》及補充協(xié)議、孫某某與合伙人何裕貴簽訂“人和世家”合伙開發(fā)房地產(chǎn)項目合同為準，投資合伙人潘某某不以公開面目出現(xiàn)，但成都市龍泉驛區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的債權或其他股份不得影響項目開發(fā)，更不得因其他原因影響投資合伙人的資金安全。該項目實行單獨核算、自負盈虧、風險共擔、效益共享的原則。”，第二條“合作方式及合伙投資”約定“本項目開發(fā)具體投資額、投資時間，由合伙人孫某某自主確定，投資合伙人潘某某在簽訂本合同十日內(nèi)一次性投資人民幣現(xiàn)金200萬元進入合伙人孫某某個人賬戶，再由孫某某以孫某某名義投入人和世家項目賬戶。投資合伙人潘某某不參與本項目的直接管理工作，但孫某某應當每月就該項目開發(fā)的重大事項向潘某某通報。”，第三條“分配原則及處置”約定“本項目開發(fā)結束清算后，全部收益除去所有開發(fā)成本。投資合伙人潘某某在孫某某所分配凈利潤中（含未出售房產(chǎn)）按80：20分成，即孫某某分8成，潘某某分2成。本著利益共享，風險共擔的原則，若出現(xiàn)虧損應按利潤分配比例責任分別承擔虧損額。第四條“回收投資及利益分配時間”約定“人和世家全面竣工驗收，總房屋向客戶移交到80%時，合伙人雙方投資額按實投比例分批退回各投資款或分配相等資產(chǎn)”，第五條“合同終止及相關事宜”約定“合同因以下事由之一即終止：（1）合伙期屆滿；（2）合伙人雙方協(xié)商同意終止合伙關系；（3）合伙事業(yè)完成或不能完成，合作終止。”。2009年12月15日，張某代表二原告與孫某某簽訂《關于龍泉驛區(qū)仁和世家項目結算的紀要》（以下簡稱“《紀要》”）一份，內(nèi)容為“成都華元房產(chǎn)地開發(fā)有限公司投資于龍泉仁和世家項目，已返還全部投資本金200萬元；利息與稅后利潤合計130萬元，已支付10萬元，其余120萬元，在二0一0年七月底前陸續(xù)支付。”。2010年5月6日，潘某某、張某與孫某某簽訂《備忘錄》一份，內(nèi)容為“潘某某、張某等人通過成都華元房產(chǎn)地公司賬戶投資于龍泉人和世家項目，于2009年12月15日經(jīng)張某與孫某某商議確定由孫某某包干支付潘某某、張某方面利息及稅后利潤130萬元（已支付10萬元），原定為2010年7月底前陸續(xù)支付完。鑒于孫某某目前確有支付困難，潘某某、張某等人充分理解，經(jīng)商議調(diào)整支付時間為：2010年7月31日前支付二十萬元，2010年12月31日前余款支付完畢，逾期未支付部份按日千分之二承擔資金利息。”。在簽訂《備忘錄》后，孫某某向二原告支付了50萬元。

認定上述事實的依據(jù)有：原、被告雙方的陳述及原告提交的證據(jù)1、2、3。

本院認為，本案的爭議焦點為：一、本案的案由及《項目協(xié)議》、《紀要》、《備忘錄》的效力；二、被告是否應當給付原告投資回報款及相應利息。關于第一個爭議焦點，本院認為，《中華人民共和國民法通則》第三十條規(guī)定“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經(jīng)營，共同勞動。”，第三十一條規(guī)定“合伙人應當對出資數(shù)額、盈余分配、債務承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。”，根據(jù)二原告與被告簽訂的《項目協(xié)議》，雙方約定了利潤分配比例，并約定本著利益共享，風險共擔的原則，若出現(xiàn)虧損應按利潤分配比例責任分別承擔虧損額，該約定符合個人合伙的法律特征，原告以雙方對合伙財產(chǎn)及盈余分配達成的《紀要》《備忘錄》為依據(jù)提起訴訟，本案案由應為合伙協(xié)議糾紛。被告辯稱原、被告在《項目協(xié)議》中約定聯(lián)合開發(fā)“人和世家”房地產(chǎn)項目，“人和世家”項目的開發(fā)商系成都市龍泉驛區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)公司，孫某某無權就“人和世家”項目與二原告達成協(xié)議，故原、被告簽訂的《項目協(xié)議》、《紀要》、《備忘錄》均為無效，本院認為，根據(jù)庭審查明的事實，人和世家項目登記的開發(fā)商為某公司，某公司具有房地產(chǎn)開發(fā)資格并就案涉項目取得了商品房預售許可證。根據(jù)《項目協(xié)議》之約定，孫某某在與原告簽訂《項目協(xié)議》之前本身已與某公司就人和世家項目的房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營簽訂了《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》，之后，孫某某就其在《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》中孫某某應分配的份額又與二原告達成合伙協(xié)議，約定二原告投資200萬元，該200萬元由孫某某以孫某某名義投入人和世家賬戶，二原告與孫某某在孫某某所分配的凈利潤中按80：20的比例分成，并按利潤分配比例承擔虧損，原、被告關于該項合伙事宜的約定并未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，系雙方當事人的真實意思表示，孫某某系以個人名義而非某公司的名義與二原告建立合伙關系，且本案中亦無證據(jù)顯示某公司對三方之間的合伙關系提出過異議，故對被告的上述抗辯意見本院不予采納。被告又辯稱《紀要》、《備忘錄》中既約收取利息又約定收取固定利潤，依據(jù)《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條“合作開發(fā)房產(chǎn)發(fā)合同約定提供資金的當事人不承擔經(jīng)營風險，只收取固定數(shù)額貨幣的，應當認定為借款合同。”之規(guī)定，故《項目協(xié)議》、《紀要》、《備忘錄》應為無效合同，本院認為，《項目協(xié)議》約定原、被告風險共擔，利益共享，并未約定由原告在投資后收取固定回報，不符合借貸的法律特征。《紀要》、《備忘錄》是原、被告在合伙事項完成后對合伙財產(chǎn)及合伙期間積累的財產(chǎn)進行分配達成的一致意見，被告稱三方之間形成了借貸關系，故《紀要》、《備忘錄》中約定被告給付原告“利息與稅后利潤”，但經(jīng)本院反復詢問，被告又無法指出“利息”是指哪筆款項的利息。本院認為，雖然《紀要》、《備忘錄》中載明被告給付原告“利息及稅后利潤”共計130萬元，但“利息及稅后利潤”僅是因當事人不熟悉法律知識對盈余分配的一種表述，在被告未提供證據(jù)足以證明其事實主張的情況下，本院對被告關于的原、被告之間名為合伙實際借貸的抗辯意見不予采納。綜上，《項目協(xié)議》、《紀要》、《備忘錄》系原、被告的真實意思表示，合法有效，對原、被告均具有約束力，被告未按《備忘錄》中約定的時間向原告給付合伙期間的盈余分配，應承擔相應的民事責任。《備忘錄》中約定“逾期未支付部份按日千分之二承擔資金利息”，此實系對逾期付款違約金的計算方式的一種約定，在原告未提供證據(jù)證明其具體損失的情況下，本院認為本案按中國人民銀行同期貸款利率計算資金利息為宜。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十一條、第三十二條，《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見》第五十五條，《中華人民共和國合同法》第六十條，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條之規(guī)定，判決如下：

一、被告孫某某于本判決生效之日起15日內(nèi)給付原告潘某某、張某投資回報款70萬元及相應利息（從2011年1月1日起按中國人民銀行同期貸款利率計算至本判決確定的履行期限屆滿之日止）；

二、駁回原告潘某某、張某的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費減半收取7768元，由被告孫某某負擔（此款原告已預交，被告在履行上述付款義務時一并給付原告）。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于四川省成都市中級人民法院。

代理審判員　　李婷

二〇一二年三月二十日

書　記　員　　鄭宇

合伙協(xié)議糾紛