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內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市紅山區(qū)人民法院
刑事判決書
（2014）紅刑初字第252號(hào)
公訴機(jī)關(guān)赤峰市紅山區(qū)人民檢察院。
被告人景某某，男，19**年**月**日出生于內(nèi)蒙古自治區(qū)喀喇沁旗，漢族，初中文化，捕前住內(nèi)蒙古自治區(qū)喀喇沁旗。因犯盜竊罪于2008年12月19日被翁牛特旗人民法院判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元，于2011年12月13日釋放。因涉嫌犯販賣毒品罪，于2014年2月27日被赤峰市公安局紅山區(qū)分局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。現(xiàn)羈押于赤峰市紅山區(qū)看守所。
辯護(hù)人孫景峰，內(nèi)蒙古松川律師事務(wù)所律師。
被告人李某某，男，19**年**月**日出生于內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)，漢族，小學(xué)文化，捕前住赤峰市松山區(qū)。因犯盜竊罪于2005年9月9日被赤峰市松山區(qū)人民法院判處有期徒刑九年，并處罰金人民幣四千元，于2011年12月13日釋放。因涉嫌犯販賣毒品罪，于2014年2月27日被赤峰市公安局紅山區(qū)分局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。現(xiàn)羈押于赤峰市紅山區(qū)看守所。
被告人陳某，男，19**年**月**日出生于內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)，蒙古族，初中文化，捕前住赤峰市松山區(qū)。因涉嫌犯販賣毒品罪，于2014年2月27日被赤峰市公安局紅山區(qū)分局刑事拘留，2014年3月21日被逮捕。現(xiàn)羈押于赤峰市紅山區(qū)看守所。
辯護(hù)人蕭賀林，內(nèi)蒙古松川律師事務(wù)所律師。
赤峰市紅山區(qū)人民檢察院以紅檢公訴刑訴（2014）144號(hào)起訴書指控被告人景某某、李某某、陳某犯販賣毒品罪，于2014年7月22日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。赤峰市紅山區(qū)人民檢察院指派檢察員裴海波出庭支持公訴，被告人景某某及其辯護(hù)人孫景峰，被告人李某某，被告人陳某及其辯護(hù)人蕭賀林到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控，2014年2月25日，被告人景某某、李某某、陳某在黑龍江雞西市通過(guò)王甲（尚未查明身份信息）的介紹，以販賣為目的從王乙（尚未查明身份信息）處獲得甲基苯丙胺（冰毒），并駕駛蒙D****6號(hào)小型轎車運(yùn)輸甲基苯丙胺（冰毒）從雞西回赤峰，2014年2月27日在赤通高速赤峰東出口下高速時(shí)被公安機(jī)關(guān)查獲。經(jīng)鑒定，查獲的甲基苯丙胺（冰毒）重43克，未檢出甲基苯丙胺成份。
公訴機(jī)關(guān)就上述指控提供了受案登記表、立案決定書、刑事判決書、證人證言、物證檢驗(yàn)報(bào)告、檢查筆錄、被告人景某某、李某某、陳某的供述與辯解等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人景某某、李某某、陳某的行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條的規(guī)定，均已構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪，系犯罪未遂，提請(qǐng)本院依法懲處。
被告人景某某及其辯護(hù)人孫景峰對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名有異議，認(rèn)為被告人景某某不構(gòu)成販賣毒品罪。辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)是：本案中公安機(jī)關(guān)從三名被告人處查獲的“毒品”經(jīng)赤峰市公安司法鑒定中心作出的赤公（司）鑒字【2014】第180號(hào)鑒定結(jié)論，未檢測(cè)出甲基苯丙胺成分，鑒定結(jié)論中也未說(shuō)含其他毒品成分，因此，被告人未侵犯國(guó)家對(duì)毒品管理的制度。販賣毒品罪的主觀方面是明知是毒品進(jìn)行販賣的構(gòu)成販賣毒品罪。在本案中被告人景某某事先已經(jīng)知道三名被告人攜帶的所謂毒品是假的，在公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查卷的第四頁(yè)，被告人景某某供述，王甲給他打電話時(shí)問(wèn)他說(shuō)東西扔了嗎，他說(shuō)沒(méi)扔，她說(shuō)沒(méi)扔也沒(méi)事，東西是假的，但是這事他沒(méi)和李某某和陳某說(shuō)。因此不能認(rèn)定被告人景某某構(gòu)成販賣毒品罪。對(duì)公安機(jī)關(guān)繳獲的物證經(jīng)檢測(cè)不含甲基苯丙胺成分，也不含其他毒品成分，對(duì)這一點(diǎn)無(wú)異議，但是，偵查機(jī)關(guān)并未當(dāng)場(chǎng)對(duì)繳獲的物品進(jìn)行稱重，而三名被告人所認(rèn)定的所謂“毒品”的重量是20克，故該物證存在瑕疵，不應(yīng)作為定罪的證據(jù)使用。被告人景某某應(yīng)以詐騙罪（未遂）來(lái)定罪量刑，量刑區(qū)間建議在三年以下有期徒刑。
被告人陳某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無(wú)異議，其辯護(hù)人蕭賀林的辯護(hù)意見(jiàn)是：公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某犯有販賣毒品的事實(shí)存在，販賣毒品罪名成立，因運(yùn)輸?shù)姆嵌酒罚覜](méi)有相關(guān)法律規(guī)定，故不構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。對(duì)被告人陳某系共同犯罪無(wú)異議，但根據(jù)其在共同犯罪中所處的地位和所起作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯。根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第七十一條：檢查情況應(yīng)當(dāng)制作檢查筆錄。檢查筆錄由檢查人員、被檢查人或者見(jiàn)證人簽名；被檢查人不在場(chǎng)或者拒絕簽名的，辦案人民警察應(yīng)當(dāng)在檢查筆錄中注明。而公訴機(jī)關(guān)提供的檢查筆錄，沒(méi)有被檢查人李某某、景某某、陳某的簽名，筆錄上也沒(méi)有注明該三人沒(méi)有在場(chǎng)或拒絕簽字。因而，該檢查筆錄違反法律規(guī)定，程序不合法。被告人陳某雖然主觀上有販賣毒品的故意，但在客觀上還沒(méi)有著手實(shí)施販賣的行為，共同犯罪人李某某雖然供述給趙國(guó)剛打電話讓幫助聯(lián)系買冰毒的人，但這也是為了尋找買家，尚未找到實(shí)際購(gòu)買人著手進(jìn)行販賣，被告人陳某在犯罪階段上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是犯罪預(yù)備。因?yàn)楸桓嫒怂溬u的是假毒品，依法理是在不滿10克的幅度內(nèi)予以量刑。陳某沒(méi)有吸毒史，對(duì)毒品不甚了解，此次也是受他人影響，被別人利用，失足走上了犯罪的道路，是初犯，從犯，又系不能既遂的預(yù)備犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。
被告人李某某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無(wú)異議。
經(jīng)審理查明，2014年2月25日，被告人景某某、李某某、陳某在黑龍江雞西市通過(guò)王甲（尚未查明身份信息）的介紹，以販賣為目的從王乙（尚未查明身份信息）處獲得“甲基苯丙胺（冰毒）”，并駕駛蒙D****6號(hào)小型轎車運(yùn)輸“甲基苯丙胺（冰毒）”從雞西回赤峰，2014年2月27日在赤通高速赤峰東出口下高速時(shí)被公安機(jī)關(guān)查獲。經(jīng)鑒定，查獲的“甲基苯丙胺（冰毒）”重43克，未檢出甲基苯丙胺成份。
上述事實(shí)，有經(jīng)公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1、受案登記表證實(shí)，紅山區(qū)禁毒大隊(duì)接到群眾報(bào)案稱，有三名男子在黑龍江買了大約30克毒品準(zhǔn)備回赤峰進(jìn)行販賣。
2、赤峰市公安局紅山區(qū)分局檢查筆錄、扣押清單證實(shí)，在紅山區(qū)赤通高速文安收費(fèi)站出口辦案民警林某某、馬某某對(duì)被告人李某某、景某某、陳某的人身及駕駛車輛檢查，經(jīng)檢查，在三被告人駕駛的車內(nèi)副駕駛座位前側(cè)手扣內(nèi)查獲疑似冰毒的白色晶體一包（外包有衛(wèi)生紙、白色塑料袋），檢查人員對(duì)疑似冰毒的白色晶體、所駕駛的車輛（蒙D****6號(hào)灰色紅旗轎車）進(jìn)行了扣押，現(xiàn)場(chǎng)拍攝照片五張，被告人李某某、景某某、陳某及見(jiàn)證人周某某在檢查筆錄上簽字。
3、蒙D****6號(hào)灰色紅旗轎車照片、疑似冰毒的白色晶體一包照片證實(shí)，上述物證照片經(jīng)過(guò)被告人景某某、李某某、陳某當(dāng)庭辨認(rèn)是他們駕駛的車輛和所攜帶物品。
4、赤公（司）鑒字[2014]第0180號(hào)赤峰市公安司法鑒定中心物證檢驗(yàn)報(bào)告證實(shí)，所檢現(xiàn)場(chǎng)查獲白色晶體凈重43克，未檢出甲基苯丙胺成份。
5、（2008)翁刑初字第164號(hào)翁牛特旗入民法院刑事判決書、釋放證明書證實(shí)，因犯盜竊罪被告人景某某于2008年12月19日被翁牛特旗人民法院判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元，2011年12月13日被釋放。
6、(2005)松刑初字第224號(hào)赤峰市松山區(qū)人民法院刑事判決書、釋放證明書證實(shí)，因犯盜竊罪被告人李某某于2005年9月9日被赤峰市松山區(qū)人民法院判處有期徒刑九年，并處罰金人民幣四千元，于2011年12月13日被釋放。
7、被告人景某某、李某某、陳某的戶籍信息證實(shí)，三被告人已達(dá)到刑事責(zé)任年齡。
8、被告人景某某的供述證實(shí)，他和陳某的女朋友都是賣淫的，最近赤峰查賣淫比較緊，他和陳某想帶著女朋友去外地掙錢，就把這件事跟李某某說(shuō)了，李某某說(shuō)認(rèn)識(shí)雞西一個(gè)叫王甲的，讓她幫忙聯(lián)系去黑龍江省雞西市掙錢。他就去六西街途順租賃公司租了一輛紅旗轎車，2014年2月23日下午，他開(kāi)車?yán)钅衬场⑼跫住㈥惸澈完惸车呐笥讶ルu西，第二天早晨7點(diǎn)他們到雞西，王甲的朋友王乙從高速口把他們接到旅店住下，他到了后就睡覺(jué)了，李某某和王甲還有王乙在另一個(gè)房間說(shuō)話。第二天早晨王甲把他叫醒讓他拉著王乙去銀行匯錢，他也沒(méi)多問(wèn)就拉著王乙去工商銀行打錢，打完錢以后王乙說(shuō)去一個(gè)叫王家熏雞的地方，他問(wèn)去干什么，王乙說(shuō)王甲沒(méi)跟他說(shuō)買毒品的事嗎，他說(shuō)沒(méi)有，然后他就拉著王乙去那個(gè)王家熏雞店附近的一家旅店，王乙上樓后過(guò)了一會(huì)下來(lái)，他就拉著王乙回到他們住的旅店。到了旅店以后李某某跟他和陳某說(shuō)“王甲沒(méi)給咱們聯(lián)系成掙錢的地方，王甲說(shuō)王乙給拿一些冰毒回赤峰市賣，賣完后把咱們這次的費(fèi)用扣除，剩下的再給王乙點(diǎn)”，他說(shuō)他剛才拉著王乙去拿冰毒的地方了，李某某問(wèn)他和陳某拿冰毒回去賣錢行不行，他和陳某當(dāng)時(shí)也同意了。當(dāng)天晚上王乙讓他拉著去拿冰毒的地方，他把王乙送到了以后他回旅店等著，他回到旅店以后大約半個(gè)小時(shí)王乙回來(lái)找王甲，然后王甲告訴他們說(shuō)冰毒拿上了，放在紅旗車的右后輪內(nèi)側(cè)了，然后她告訴跟王乙一起的一個(gè)男的出去把冰毒拿進(jìn)來(lái)，那個(gè)男的出去一會(huì)回來(lái)給了他一個(gè)衛(wèi)生紙包著的紙包，他害怕被警察發(fā)現(xiàn)就把冰毒藏在一個(gè)垃圾箱邊上。然后他進(jìn)屋后告訴李某某和陳某了，他們?nèi)齻€(gè)人從旅店出來(lái)，他把冰毒從垃圾箱找出來(lái)以后讓陳某拿著，要回赤峰時(shí)王甲說(shuō)，王乙給拿了七千塊錢的冰毒，一共二十克，王乙沒(méi)那么多錢，把自己蘋果5手機(jī)押上了。你們?nèi)齻€(gè)先回去吧，讓這兩個(gè)女孩先在這，等把冰毒賣了以后把錢給王乙，再讓她倆回去。當(dāng)時(shí)他和李某某、陳某同意了，然后陳某就出去拿上冰毒，在哈爾濱的高速陳某開(kāi)車時(shí)把車的前臉給撞了，他們沒(méi)有修繼續(xù)走，晚上在通遼市找了一家洗浴住宿，當(dāng)時(shí)陳某把冰毒拿出來(lái)放在枕頭底下由他負(fù)責(zé)看著，今天早晨從通遼回赤峰下高速時(shí)被警察抓住了。
9、被告人李某某的供述證實(shí)，2014年2月22、23號(hào)，具體日期記不清了，他、景某某、陳某和王甲他們?cè)谝黄鹫f(shuō)話時(shí)，王甲提議帶景某某、陳某的女朋友到黑龍江省雞西市去當(dāng)小姐掙錢，王甲說(shuō)她認(rèn)識(shí)那邊的人，然后景某某就去租了輛灰色紅旗轎車，景某某開(kāi)著，他們六個(gè)人就到了黑龍江雞西市，他們24日到了雞西住在一個(gè)叫家吉招待所的地方，那個(gè)叫王乙的男的接的他們，安排好住宿后，王甲帶著那兩個(gè)女的去賣淫了，當(dāng)天就干了一個(gè)活，但沒(méi)掙著錢，他和景某某、陳某想回去，找王甲說(shuō)，王甲說(shuō)她沒(méi)錢了，給他們弄點(diǎn)冰毒，回去賣，王甲就找王乙去說(shuō)，王乙就給他們聯(lián)系買冰毒，他和陳某在旅店等著，景某某和王乙開(kāi)車去買冰毒，到了晚上8點(diǎn)左右，景某某和王乙回來(lái)了，景某某把他和陳某叫到外面的一個(gè)垃圾點(diǎn)，把藏在垃圾點(diǎn)的一袋冰毒取出后交給陳某，叫陳某放著，陳某又把毒品藏在垃圾點(diǎn)里。大約晚上22時(shí)許他們回赤峰，陳某從垃圾堆里拿出冰毒放在車后排腳踏底下，開(kāi)車往回走，到通遼時(shí)我們住在那，陳某拿出冰毒放在他枕頭底下藏著，今天早上往回走時(shí)，陳某坐在副駕駛位置，就把冰毒放在副駕駛位置的保管箱里，在赤峰紅廟子下高速時(shí)被警察抓住了。
10、被告人陳某的供述證實(shí)，他女朋友和景某某的女朋友都是賣淫的，最近生意不太好，前幾天和景某某、李某某一起的時(shí)候提起了這件事，李某某說(shuō)他認(rèn)識(shí)一個(gè)女的叫王甲能幫忙。2月23日，李某某說(shuō)王甲幫忙聯(lián)系的雞西市的一家洗浴中心，讓他們過(guò)去。然后景某某出去租了一輛灰色的紅旗轎車，他們一起開(kāi)車去雞西了。到雞西市以后王甲的一個(gè)叫王乙的朋友把他們接到一個(gè)小旅店，當(dāng)天王甲就帶著兩個(gè)女孩出去賣淫了，但是沒(méi)掙到錢，那的環(huán)境和他們想的不一樣，李某某、景某某他們?nèi)齻€(gè)就商量想回赤峰，但是錢都已經(jīng)花完了，他和李某某就問(wèn)王甲怎么辦，王甲說(shuō)她也沒(méi)錢了而且她也沒(méi)想到這的環(huán)境這么不好，她還說(shuō)讓王乙整點(diǎn)冰毒拿回赤峰賣，赤峰有買的，700元一克，賣完后把冰毒錢給王乙，剩下的給他們當(dāng)費(fèi)用，他們就同意了。王甲就把販賣冰毒的這件事跟王乙說(shuō)了，說(shuō)完后王乙讓景某某開(kāi)車?yán)鋈ィ屠钅衬吃诼玫甑戎Ｋ麄z回來(lái)以后景某某說(shuō)王乙?guī)еツ帽玖耍瑔?wèn)他和李某某知道嗎，他倆說(shuō)這個(gè)地方不行還是回家吧，王甲說(shuō)給咱們拿不上費(fèi)用，給咱們整點(diǎn)冰毒拿回去賣，景某某就同意了。晚上王乙又讓景某某開(kāi)車?yán)鋈ィ^(guò)了一段時(shí)間景某某告訴他和李某某冰毒藏在旅店外邊的垃圾堆旁邊。他們?nèi)齻€(gè)就一起出了旅店，景某某把冰毒從垃圾箱附近找出來(lái)給他拿著，他把冰毒又藏在一個(gè)石頭堆旁，他們就準(zhǔn)備回赤峰，王甲當(dāng)時(shí)說(shuō)王乙給拿了七千元錢的冰毒最少二十克，為了拿冰毒把蘋果5都押出去了，讓他們回赤峰，讓倆女的在雞西市，等他們把冰毒賣出去以后把錢給王乙就放女的走。他們?nèi)齻€(gè)拿上冰毒走在哈爾濱的高速上時(shí)景某某說(shuō)他困了讓他開(kāi)車，他開(kāi)了一會(huì)就把車的前面撞了，他們沒(méi)修車直接就開(kāi)著到通遼的一家小洗浴中心住宿，當(dāng)時(shí)他保存冰毒，今天回赤峰剛下高速口就被警察抓住了。
本院認(rèn)為，被告人景某某、李某某、陳某誤以假毒品為真毒品進(jìn)行販賣、運(yùn)輸，其行為均侵犯了國(guó)家對(duì)毒品的管理制度和人民的生命健康，均已構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪，系共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，予以采納。公訴機(jī)關(guān)指控犯罪事實(shí)中涉案的“毒品”，經(jīng)鑒定所檢現(xiàn)場(chǎng)查獲白色晶體凈重43克，未檢出甲基苯丙胺成份，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<全國(guó)人民代表大會(huì)關(guān)于禁毒的決定>若干問(wèn)題解釋》第十七條規(guī)定，對(duì)以假毒品進(jìn)行犯罪的定性：不知道是假毒品而當(dāng)作毒品走私、販賣、運(yùn)輸、窩藏的，應(yīng)當(dāng)以走私、販賣、運(yùn)輸、窩藏毒品犯罪（未遂）定罪處罰。故公訴機(jī)關(guān)指控三名被告人的犯罪事實(shí)，系犯罪未遂，可以比照既遂犯減輕處罰。關(guān)于被告人景某某及其辯護(hù)人孫景峰提出其不構(gòu)成販賣毒品罪的辯解及辯護(hù)意見(jiàn)，因有被告人景某某在公安機(jī)關(guān)的供述以及同案犯李某某、陳某的供述證實(shí)，購(gòu)買毒品是為了回赤峰進(jìn)行販賣，并從黑龍江省雞西市將毒品運(yùn)回赤峰，能夠認(rèn)定其販賣、運(yùn)輸毒品的事實(shí)，故不構(gòu)成販賣毒品罪的意見(jiàn)不予采納。被告人景某某的辯護(hù)人孫景峰認(rèn)為景某某構(gòu)成詐騙罪的辯護(hù)意見(jiàn)，缺乏證據(jù)佐證，不予采納。被告人景某某及其辯護(hù)人孫景峰、被告人陳某及其辯護(hù)人蕭賀林對(duì)販毒的數(shù)量有異議，因公安機(jī)關(guān)在查獲時(shí)所做的檢查筆錄有三被告人的簽字，有見(jiàn)證人簽字，在扣押清單上有持有人陳某的簽字，公安機(jī)關(guān)在查獲時(shí)制作了照片，對(duì)公訴機(jī)關(guān)所舉證據(jù)予以確認(rèn)，被告人景某某、李某某、陳某販賣、運(yùn)輸“毒品”43克。被告人景某某、李某某、陳某在犯罪過(guò)程中作用相當(dāng)，不宜區(qū)分主從犯，因此被告人陳某的辯護(hù)人蕭賀林認(rèn)為被告人陳某在本案中系從犯的辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。被告人景某某、李某某有期徒刑執(zhí)行完畢后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人李某某、陳某如實(shí)供述罪行，可以從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第三款、第二十三條、第二十五條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十五條第一款、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
一、被告人景某某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑七年，并處罰金一萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年2月27日起至2021年2月26日止。罰金于判決生效后立即繳納）。
二、被告人李某某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑六年四個(gè)月，并處罰金一萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年2月27日起至2020年6月26日止。罰金于判決生效后立即繳納）。
三、被告人陳某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑五年四個(gè)月，并處罰金一萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年2月27日起至2019年6月26日止。罰金于判決生效后立即繳納）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向赤峰市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長(zhǎng) 宋長(zhǎng)飛
審 判 員 王 麗
人民陪審員 劉 倩
二〇一四年十月十五日
書 記 員 孫曉楠
19289385249695394302629535263621893518638180871371213269118301149111187103091013186838373748072695260498328272167209419371657138213081110879
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