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【關注主題】

由于中小企業融資難度大，各種借款又往往需要融資企業提供各種擔保，使得企業提供擔保成為一種經營常態。根據我國《公司法》16條規定，公司為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議。公司章程對擔保的總額或單項擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。那么一旦公司法定代表人不依照上述規定越權進行擔保，擔保合同是否有效呢？我們通過以下案例來具體分析：

【案情介紹】

思達公司與西海公司于2012年12月簽訂《進口項目委托代理協議書》，對思達公司代理西海公司進口計算機服務系統有關事宜進行了約定。

2013年10月19日，時任科創公司法定代表人何某出具了加蓋有科維公司印章（科維公司系科創公司2012年以前的名稱，科創公司變更名稱后并未銷毀公司印章）和何某簽字的《承諾書》，承諾如西海公司在還款期限屆滿時時未能足額還清其與思達公司的債務，科創公司將無條件代為支付剩余全部欠款及利息等。

此后，因西海公司未能如約支付剩余欠款本金和利息，科創公司亦未履行擔保責任，故思達公司向法院提起訴訟要求西海公司承擔還款責任，科創公司對上述債務承擔連帶保證責任。

法庭審理中，科創公司稱何某對外提供擔保，并沒有經過股東會、股東大會或者董事會同意；同時《承諾書》上加蓋的印章并非本公司印鑒，故何某對外擔保因違反于《公司法》第16條的強制性法律規定，應為無效擔保。思達公司未能盡到審慎的審查義務，不能作為善意的第三人要求科創公司承擔保證責任。 

【法院觀點】

法院審理認為：

本案當事人所簽訂的《進口項目委托代理協議書》系各方當事人真實意思表示，合法有效，對各方當事人均具有約束力。故西海公司應向思達公司承擔償還債務本金及利息的責任。

而科創公司2013年10月19日出具《承諾書》時，何某系科創公司法定代表人，其在加蓋有科創公司印章的《承諾書》上簽字的行為，表示其對該《承諾書》予以認可。科創公司主張何某無權簽署《承諾書》，但未能提交有效證據證明科創公司在內部權限劃分上，對法定代表人對外擔保、訂立擔保合同進行了明確限制。

同時，科維公司與科創公司僅系公司名稱變更的關系?？苿摴倦m對該《承諾書》上印鑒的真實性和效力提出質疑，但在庭審中表示不申請鑒定。且在科創公司名稱變更后，原科維公司的印鑒并未銷毀而是由其自行保存，科創公司未能提交有效證據證明其原名稱的公章不再使用，故科創公司應承擔相應不利的法律后果。

綜上，科創公司出具的《承諾書》擔保形式完備，內容不違反法律、法規有關效力性的強制性法律規定，應認定為構成合法有效的第三人保證。法院判決，科創公司應承擔連帶保證責任。

【律師分析】

易法通專業律師認為，本案主要的爭議焦點在科創公司法定代表人未經法定程序取得公司同意而出具的《承諾書》是否有效。

根據《公司法》第16條規定，公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規定由董事會或者股東會、股東大會決議。由此可知，本案中科創公司的法定代表人何某簽訂《承諾書》的行為違反了上述規定，屬于越權擔保。但是對于違反《公司法》第16條的規定的越權擔保是否有效，新《公司法》并未明確規定，目前也沒有相應的司法解釋加以規范。目前，法院實踐傾向于認定擔保合同有效，理由如下：

第一，通過對《公司法》第16條的理解，該條并明確沒有規定公司的法定代表人違反上述規定對外提供擔保應認定為無效，因而不屬于《合同法解釋二》規定的效力性強制性規范。

第二，根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第11條規定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效”，可見，對于公司法人越權對外提供擔保的情形，公司對外仍應對善意第三人承擔民事責任。但是對于非善意第三人，公司則不必承擔責任，其法人的越權行為應為無效。

同時，在這里要提醒您注意的是：根據《公司法》第149條、150條規定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將以公司財產為他人提供擔保，其違反規定所得的收入應當歸公司所有，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。故公司可以在其法定代表人越權擔保造成損失的情形下，依照法律規定向法院請求董事、監事、高級管理人員承擔賠償責任。

綜上，易法通專業律師建議您在作出相關的決策前，先行咨詢易法通專業律師，以了解相關法律政策及可能存在的法律風險，并謹慎決策，以防產生糾紛或權益受損。

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