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廣東省珠海市香洲區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）珠香法民二初字第1256號

原告（反訴被告）：張某某，男，漢族，住廣東省珠海市香洲區(qū)，身份證號碼×××005X。

委托代理人：徐德廷，廣東非凡律師事務(wù)所律師。

委托代理人：崔彥征，廣東非凡律師事務(wù)所實習律師。

被告（反訴原告）：吳某某，男，漢族，住廣東省珠海市香洲區(qū)，身份證號碼×××6533。

委托代理人：袁晶，廣東智捷律師事務(wù)所律師。

委托代理人：卜志剛，廣東智捷律師事務(wù)所實習律師。

原告張某某（反訴被告，以下以本訴原告稱呼）與被告吳某某（反訴原告，以下以本訴被告稱呼）合同糾紛一案，本院于2014年5月20日受理后，被告吳某某提起反訴，本院合并審理，依法由審判員蔡衛(wèi)星適用簡易程序公開開庭進行了審理。原告張某某的委托代理人徐德廷、崔彥征，被告吳某某的委托代理人袁晶、卜志剛到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告張某某訴稱：2013年9月15日，原告張某某與被告吳某某簽訂《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。該合同第一條第一款約定，被告吳某某轉(zhuǎn)讓珠海某咖啡館（下稱咖啡館）的51%股權(quán)給原告張某某，原告張某某同意接受，包括該咖啡館檸溪店的全部固定資產(chǎn)、存貨和經(jīng)營權(quán)。合同第一條第二款約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格及支付方式、支付期限：1、2013年9月16日前支付預(yù)付款1萬元；2、2013年9月27日前支付10萬元；3、2014年2月29日前支付8萬元。合同第一條第三款約定，由于咖啡館系個體戶執(zhí)照，原告張某某與被告吳某某雙方根據(jù)咖啡館發(fā)展需要，三個月內(nèi)重新注冊公司執(zhí)照，股份比例不變，如無特殊情況，原告張某某與被告吳某某不向第三方轉(zhuǎn)讓或稀釋股份。該合同第二條第一款約定：原告張某某與被告吳某某正式交割日期為2013年10月1日，在此日之前咖啡館的債務(wù)由被告吳某某承擔（含被告吳某某以個人名義的債務(wù)），10月1日開始，債權(quán)債務(wù)由被告吳某某與原告張某某雙方共同承擔相應(yīng)責任。該合同第二條第二款對違約責任作出約定：一方違約致使本合同不能履行，應(yīng)當向守約方支付5萬元的違約金。在合同成立之后，原告張某某履行了合同約定的義務(wù)。原告張某某于2013年9月15日支付被告吳某某某咖啡館股份轉(zhuǎn)讓的定金人民幣10000元。此后，原告張某某按合同約定于2013年9月25日-9月30日期間向被告吳某某支付人民幣110000元，原告張某某共支付被告吳某某人民幣120000元。但在2013年10月1日，被告吳某某未按合同約定向原告張某某交割咖啡館。后原告張某某多次要求被告吳某某履行交割義務(wù)，被告吳某某皆未履行。故合同成立后，被告吳某某仍完全掌握咖啡館的固定資產(chǎn)、存貨和經(jīng)營權(quán)。2013年10月30日10時，珠海市公安消防局香洲大隊工作人員對咖啡館依法進行檢查時，發(fā)現(xiàn)有多項違法營業(yè)問題，發(fā)現(xiàn)該場所未經(jīng)消防安全檢查擅自營業(yè)。2013年12月25日，珠海市公安局翠香派出所向咖啡館發(fā)出珠公香翠（2014）第NX01001號《責令改正通知書》，責令咖啡館于5天內(nèi)對《通知書》內(nèi)注明的有關(guān)消防安全違法行為予以改正。2014年1月2日，珠海市公安消防局香洲大隊發(fā)出香公（消）行罰決字（2013）0098號《行政處罰決定書》。《決定書》查明2013年10月30日10時，珠海市公安消防局香洲大隊工作人員對咖啡館依法進行檢查時，發(fā)現(xiàn)該場所未經(jīng)消防安全檢查擅自營業(yè)，該行為違反了《中華人民共和國消防法》第十五條第一款及第二款之規(guī)定。被告吳某某作為咖啡館的經(jīng)營者對上述消防違法行為負有法律責任。《決定書》根據(jù)《中華人民共和國消防法》第五十八條第一款第（五）項之規(guī)定，決定對被告吳某某經(jīng)營的咖啡館未經(jīng)消防安全檢查擅自營業(yè)的違法行為責令咖啡館停產(chǎn)停業(yè)，并對被告吳某某處人民幣30000元罰款。在上述過程中，被告吳某某本身存在違法違約行為。根據(jù)合同第二條第一款，被告吳某某負有交割咖啡館的義務(wù)，但其上述行為致使咖啡館無法進行交割，并導致原告張某某無法得到合同約定的含經(jīng)營權(quán)在內(nèi)的51%股權(quán)，屬違約行為。此外，被告吳某某在得知咖啡館存在消防違法情形并被責令改正后，對該消防違法情形放任不顧，致使咖啡館最后被責令停產(chǎn)停業(yè)，實屬違法行為。另，在2014年3月29日，被告吳某某在未經(jīng)原告張某某同意的情況下單方面將咖啡廳的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人沈某某（身份證號碼：××，隱瞞轉(zhuǎn)讓事件，并收取轉(zhuǎn)讓費人民幣200000元，商鋪押金人民幣60000元和先交付定金人民幣10000元。被告吳某某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的行為表明了其決定不繼續(xù)履行合同，并事實上導致合同的履行不具可能性。綜上所述，被告吳某某自合同成立之后多次違反合同規(guī)定，其行為已經(jīng)構(gòu)成根本違約。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條，第一百零七條，第一百零八條，第一百一十四條，原告張某某有權(quán)解除與被告吳某某的合同，被告吳某某應(yīng)退還原告張某某已支付的投資款共計人民幣120000元，并付原告張某某違約金人民幣50000元。現(xiàn)請求法院在查明事實真相的基礎(chǔ)上，依法判決如原告張某某所請。為此起訴要求：一、請求判令解除原、被告于2013年9月13日簽訂的《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；二、請求判令被告吳某某退回原告張某某投資款人民幣120000元；三、請求判令被告吳某某向原告張某某支付違約金人民幣50000元；四、本案的訴訟費由被告吳某某承擔。

原告張某某對其陳述事實提供的證據(jù)有：《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，《通知》，翠香派出所日常消防監(jiān)督檢查登記，《責令改正通知書》，《行政處罰決定書》，非稅收入罰款通知書，收條，建設(shè)銀行查詢客戶交易，中國銀行交易明細清單，交通銀行交易查詢，《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。

被告吳某某答辯并反訴稱：2013年9月15日，反訴人與被反訴人簽訂《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，雙方約定反訴人將其持有的珠海某咖啡館股權(quán)的51%轉(zhuǎn)讓給被反訴人，同時約定付款期限為：2013年9月16日前預(yù)付1萬元整，2013年9月26日前支付10萬元整，2014年2月29日前支付8萬元整；協(xié)議簽訂后，被反訴人僅支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款人民幣11萬元整，余款8萬元整拒不支付，經(jīng)反訴人無數(shù)次催收后，其明確表示拒不履行付款義務(wù)，且拒不承擔經(jīng)營虧損，對反訴人避而不見，在此情況下，反訴人無力繼續(xù)獨自承擔虧損，不得不將咖啡館轉(zhuǎn)讓他人。然而，被反訴人卻以此要求反訴人退還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，反訴人對其無理要求感到憤懣，明確要求其必須承擔經(jīng)營虧損及違約責任，被反訴人拒不承擔，令人不可理喻的是，被反訴人竟然將反訴人訴至法院，且顛倒黑白，無視事實。綜上所述，反訴人為維護自身合法權(quán)益，特對被反訴人提起反訴要求：一、請求判令解除反訴人與被反訴人于2013年9月15日簽訂的《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；二、請求判令被反訴人向反訴人支付違約金人民幣50000元整；三、請求判令被反訴人承擔經(jīng)營虧損人民幣26349元整；四、請求判令被反訴人承擔行政處罰款人民幣15300元整；五、本案的本訴、反訴的訴訟費由被反訴人承擔。

被告吳某某為其辯解提供的證據(jù)有：經(jīng)營狀況記帳表，微信記錄，公司名稱預(yù)先核準通知書，《瓶子西餐廳事業(yè)經(jīng)營合作協(xié)議》、《申明書》、珠海超凡企業(yè)管理顧問有限公司信息。

原告張某某對被告吳某某的反訴答辯稱：一、雙方均認為涉案珠海某咖啡館協(xié)議書解除，雙方?jīng)]有爭議，原告張某某也認可，但是解除合同的原因是由被告吳某某造成的，因此第二項請求支付違約金不成立，應(yīng)當向原告張某某支付違約金5萬元，事實與理由詳見原告張某某的起訴狀；二、第三項虧損問題，作為被告吳某某，一直沒有進行交割，完全是其自行經(jīng)營，是否虧損或盈利，原告張某某均不清楚，如果產(chǎn)生虧損，也是由其自行承擔，而且其提交的證據(jù)也不能反映其產(chǎn)生虧損，應(yīng)予以駁回；三、第四項，行政處罰是由被告吳某某自身的違法行為造成的，與原告張某某沒有關(guān)聯(lián)性，罰款應(yīng)由被告吳某某自行承擔，被告吳某某也沒有證據(jù)證明其支付了上述的罰款，不能向原告張某某主張，明顯不成立；四、綜上，被告吳某某的訴訟請求沒有法律與事實依據(jù)，請求予以駁回。

經(jīng)審理查明：2013年9月15日，原告張某某與被告吳某某簽訂一份《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，合同約定被告吳某某轉(zhuǎn)讓珠海某咖啡館的51%的股權(quán)給原告張某某，包括珠海某咖啡館檸溪店的全部固定資產(chǎn)、存貨和經(jīng)營權(quán)；原告張某某于2013年9月16日前支付預(yù)付款1萬元、9月27日前支付10萬元、2014年2月29日前支付8萬元；珠海某咖啡館是個體戶執(zhí)照，雙方根據(jù)咖啡館發(fā)展需要，三個月內(nèi)重新注冊公司執(zhí)照，股份比例不變，雙方?jīng)]有特殊情況，不向第三方轉(zhuǎn)讓或稀釋股份，正式交割日期為2013年10月1日，在此日之前珠海某咖啡館的債務(wù)由被告吳某某承擔，10月1日開始，債權(quán)債務(wù)由雙方共同承擔相應(yīng)責任；若珠海某咖啡館檸溪店經(jīng)營不善，轉(zhuǎn)讓方租店的押金仍由被告吳某某享有，如果珠海某咖啡館檸溪店轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓費雙方根據(jù)股份比例獲得；一方違約，致使本合同不能履行，應(yīng)當向守約方支付5萬元的違約金等內(nèi)容。

合同簽訂后，原告張某某于當天向被告吳某某支付定金10000元，此后于2013年9月25日至9月30日支付了11萬元，共計支付12萬元。被告吳某某認為按約定此期間原告張某某僅支付11萬元，其中的1萬元并非轉(zhuǎn)讓款，是用于流動資金、裝修費用。

2013年11月18日，原告張某某與被告吳某某向珠海市工商行政管理局申請了“珠海某餐飲管理有限公司”的企業(yè)名稱預(yù)先登記。

2013年11月21日，物業(yè)管理公司向珠海某咖啡館檸溪店等商鋪發(fā)出《通知》，要求辦理消防安全合格證。2013年12月25日，翠香派出所對珠海某咖啡生活館作出《日常消防監(jiān)督檢查登記》，后作出《責令改正通知書》。2014年1月2日，珠海市公安消防局香洲大隊作出《行政處罰決定書》，決定對吳某某經(jīng)營的珠海市香洲某咖啡館未經(jīng)消防安全檢查擅自營業(yè)的違法行為責令珠海市香洲某咖啡館停產(chǎn)停業(yè)，逾期不停產(chǎn)停業(yè)的，珠海市公安機關(guān)消防機構(gòu)將予以強制執(zhí)行。

2014年1月10日，由原告張某某以其經(jīng)營管理的珠海超凡企業(yè)管理顧問有限公司名義與原告張某某作為甲方，榮憲波作為乙方，雙方簽訂了《瓶子西餐咖啡廳事業(yè)經(jīng)營合作協(xié)議》。原告張某某認為該協(xié)議未實際履行。被告吳某某提交的經(jīng)營記錄中沒有榮憲波簽名及其工資、工作情況記錄，也沒有原告張某某的簽名。

2014年3月29日，被告吳某某與第三方簽訂《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將位于珠海市香洲區(qū)檸溪路97號和99號商鋪轉(zhuǎn)讓給第三方，第三方向被告吳某某支付轉(zhuǎn)讓費20萬元。該轉(zhuǎn)讓商鋪即為珠海市香洲某咖啡館的經(jīng)營場地，被告吳某某確認已收到轉(zhuǎn)讓費20萬元。

對于合同的解除，原告張某某稱大約在2013年10月初，消防局去檢查發(fā)現(xiàn)問題時就提出來了，口頭通知過被告吳某某。被告吳某某確認原告張某某通知過解除合同，原因是繼續(xù)經(jīng)營會產(chǎn)生虧損，并且要求盡快將標的物轉(zhuǎn)讓，時間我們不確認，我認為是在2013年底要求轉(zhuǎn)讓，但一直沒有找到承接人，直到2014年3月份才轉(zhuǎn)讓，原告張某某提出轉(zhuǎn)讓標的物，但并不是提出轉(zhuǎn)讓就解除雙方的合同關(guān)系，而是轉(zhuǎn)讓之后再進行剩余財產(chǎn)的分配。

本院認為：原告張某某與被告吳某某簽訂的《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是雙方真實意思表示，合同成立有效。在合同履行期間，雙方可以協(xié)議解除合同，也可以依照合同約定及法律規(guī)定解除合同，合同的解除權(quán)是當事人根據(jù)合同約定或法律規(guī)定享有，并依法行使。本案中雙方均提出解除合同，為雙方合意解除合同，雙方簽訂的《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》解除。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條的規(guī)定“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失”，因此合同解除后的救濟途徑為要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。原告張某某要求被告吳某某退回投資款12萬元，符合法律規(guī)定，本院予以支持。違約責任是在合同履行的過程中，因一方違約而向另一方承擔的責任，以合同的未解除為前提，而本案中雙方已合意解除合同，故不適用合同履行的違約責任，原告張某某要求被告吳某某支付違約金50000元的訴訟請求理由不成立，本院不予支持；同理，對被告吳某某反訴要求原告張某某支付違約金50000元的請求，也應(yīng)予駁回。

對于被告吳某某反訴要求原告張某某承擔虧損26349元，其所提交的證據(jù)沒有原告張某某簽名確認，也沒有被告吳某某所主張的共同聘請的管理人員榮憲波的簽名確認，不足以作為認定要求原告張某某承擔經(jīng)營虧損的依據(jù)，應(yīng)承擔舉證不能的后果，故對被告吳某某的該反訴請求應(yīng)予駁回。對于被告吳某某反訴要求原告張某某承擔行政處罰款15300元，被告吳某某沒有提交實際支付罰款的依據(jù)，不能證明該損失的實際發(fā)生，故其要求原告張某某承擔該損失沒有事實依據(jù)，本院不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第九十三條、第九十七條的規(guī)定，判決如下：

一、確認雙方合意解除《珠海某咖啡館股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；

二、被告吳某某于本判決生效之日起十日內(nèi)，向原告張某某返還投資款12萬元；

三、駁回原告張某某的其它訴訟請求；

四、駁回被告吳某某的其它反訴請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案受理費2450元、財產(chǎn)保全費1370元，合計3820元（原告張某某預(yù)交），由原告張某某負擔1770元、被告吳某某負擔2050元。反訴受理費1900元，由被告吳某某承擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣東省珠海市中級人民法院。

審判員　蔡衛(wèi)星

二〇一四年八月十八日

書記員　朱培君

合同糾紛