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衢州市柯城區(qū)人民法院

刑事判決書

（2015）衢柯刑初字第351號

公訴機(jī)關(guān)浙江省衢州市柯城區(qū)人民檢察院。

被告人徐某甲，衢州市某某居民服務(wù)有限公司法定代表人。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年6月6日被取保候?qū)彙?/p>

委托辯護(hù)人鄭華建，浙江誠源律師事務(wù)律師。

被告人祝某甲，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年6月6日被取保候?qū)彙?/p>

委托辯護(hù)人徐永飛，浙江青風(fēng)律師事務(wù)律師。

被告人鄭某甲，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年6月6日被取保候?qū)彙?/p>

指定辯護(hù)人鄭孝明，浙江天口律師事務(wù)所律師（衢州市柯城區(qū)法律援助中心指派）。

被告人葉某，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年9月26日被衢州市公安局柯城分局取保候?qū)彙?/p>

指定辯護(hù)人吳日海，浙江嘉耀律師事務(wù)所律師（衢州市柯城區(qū)法律援助中心指派）。

被告人李某，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年6月6日被取保候?qū)彙?/p>

指定辯護(hù)人賴紅，浙江嘉耀律師事務(wù)所律師（衢州市柯城區(qū)法律援助中心指派）。

被告人祝某乙，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年6月6日被取保候?qū)彙?/p>

指定辯護(hù)人鄭亦鋼，浙江嘉耀律師事務(wù)所律師（衢州市柯城區(qū)法律援助中心指派）。

被告人余某，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年5月30日被取保候?qū)彙?/p>

指定辯護(hù)人余艷芬，浙江天口律師事務(wù)所律師（衢州市柯城區(qū)法律援助中心指派）。

被告人廖某，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年6月6日被取保候?qū)彙?/p>

指定辯護(hù)人鄒軍英，浙江天口律師事務(wù)所律師（衢州市柯城區(qū)法律援助中心指派）。

被告人金某，衢州市某某居民服務(wù)有限公司員工。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年6月6日被取保候?qū)彙?/p>

指定辯護(hù)人鄭海祥，浙江天口律師事務(wù)所律師（衢州市柯城區(qū)法律援助中心指派）。

衢州市柯城區(qū)人民檢察院以衢柯檢刑訴（2015）323號起訴書指控被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某犯開設(shè)賭場罪，于2015年5月29日向本院提起公訴，本院于同日立案，并依法適用普通程序，組成合議庭，于2015年7月13日公開開庭審理了本案。2015年10月15日，衢州市柯城區(qū)人民檢察院建議本院延期審理本案。2015年11月14日，衢州市柯城區(qū)人民檢察院建議恢復(fù)本案審理。本院于2015年12月11日再次公開開庭審理了本案。衢州市柯城區(qū)人民檢察院指派代理檢察員王奇超出庭支持公訴，被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某及辯護(hù)人鄭華建、徐永飛、鄭孝明、吳日海、賴紅、鄭亦鋼、余艷芬、鄒軍英、鄭海祥到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。

衢州市柯城區(qū)人民檢察院指控：被告人徐某甲于2012年12月開始經(jīng)營衢州市某某居民服務(wù)公司，為謀取非法利益，徐某甲陸續(xù)召集被告人祝某甲、鄭某甲、葉某及舒慧鋒等多人，先后利用“456”、“516”、“游戲集結(jié)號”、“就愛捕魚”等網(wǎng)絡(luò)游戲平臺，以人民幣低價收購網(wǎng)站內(nèi)玩家贏得的游戲幣，再高價出售游戲幣給其他玩家的方式賺取差價，非法為鄭某乙等不特定人員進(jìn)行游戲網(wǎng)站虛擬貨幣與人民幣之間的雙向兌換，使得上述人員能夠通過“游戲集結(jié)號”、“就愛捕魚”等網(wǎng)絡(luò)游戲平臺中的“李逵劈魚”、“斗牛”等形式聚眾賭博。經(jīng)統(tǒng)計，2013年3月至2014年5月期間，被告人徐某甲等人采用銀行轉(zhuǎn)賬的方式為賭博人員兌換賭資11780807元，2012年12月至2013年1月、2014年4月至同年5月20日期間共通過上門服務(wù)的方式為賭博人員兌換賭資4110969元。截至案發(fā)，徐某甲非法獲利400000余元、舒慧鋒非法獲利180000余元，祝某甲非法獲利60000元，鄭某甲非法獲利50953.2元，葉某非法獲利81485元，李某非法獲利51230元，祝某乙非法獲利40530元，余某非法獲利34980元，廖某非法獲利29065元，金某非法獲利25815元。各被告人歸案后均已退繳部分贓款。

為證實(shí)上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)向本院提供了物證、書證、證人證言、被告人供述與辯解、勘驗檢查及搜查筆錄、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)，并認(rèn)為被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某以營利為目的，結(jié)伙利用網(wǎng)絡(luò)游戲平臺，以低價回收網(wǎng)絡(luò)游戲幣并高價出售的方式為不特定人員進(jìn)行賭資結(jié)算，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。本案屬共同犯罪；被告人徐某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某在共同犯罪中起次要、輔助作用，是從犯；各被告人歸案后均能夠如實(shí)供述自己的罪行。建議對被告人徐某甲處三年至五年有期徒刑、對被告人祝某甲、鄭某甲、葉某、李某處一年至三年有期徒刑、對被告人祝某乙、余某、廖某、金某處一年以下有期徒刑或者拘役、管制，并對九被告人處以罰金。提請依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第三款之規(guī)定判處。

被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某對起訴書指控的犯罪事實(shí)均無異議，均表示自愿認(rèn)罪。

辯護(hù)人鄭華建的辯護(hù)意見：1、起訴書指控被告人徐某甲等人賬戶內(nèi)的資金均是開設(shè)賭場所得，證據(jù)不足，2、被告人徐某甲客觀上沒有實(shí)施司法解釋規(guī)定的開設(shè)賭場的行為，以開設(shè)賭場罪對被告人徐某甲進(jìn)行定罪不符合我國《刑法》罪刑法定的原則，屬隨意擴(kuò)大刑法打擊范圍；3、被告人徐某甲具有如實(shí)供述、退贓等從輕情節(jié)；未造成嚴(yán)重的社會危害性；被告人系初犯，請求對被告人徐某甲在三年以下量刑并適用緩刑。

辯護(hù)人徐永飛的辯護(hù)意見：1、本案不具備開設(shè)賭場罪的客觀方面構(gòu)成要件；2、被告人買賣游戲幣的行為不能界定為為賭博網(wǎng)站提供資金結(jié)算等服務(wù)的共同犯罪行為；3、被告人祝某甲具有從犯、如實(shí)供述、退贓等法定、酌定從輕、減輕情節(jié)；被告人祝某甲系初犯，請求對被告人祝某甲處一年以下有期徒刑并適用緩刑。

辯護(hù)人鄭孝明提出的辯護(hù)意見：1、同意第一、第二辯護(hù)人對本案定性所作的辯護(hù)；2、被告人鄭某甲屬從犯，請求對其處一年以下有期徒刑并適用緩刑。

辯護(hù)人吳日海的辯護(hù)意見：本案只有賭徒而沒有賭場，被告人葉某只是跑腿賺取勞動報酬，沒有實(shí)施犯罪的故意，不構(gòu)成開設(shè)賭場罪。

辯護(hù)人賴紅的辯護(hù)意見：被告人李某只是公司員工，聽從公司安排，因公司所涉及業(yè)務(wù)違法，被告人主觀惡性不大，已被認(rèn)定為從犯且退贓，請求對被告人李某適用緩刑。

辯護(hù)人鄭亦鋼的辯護(hù)意見：被告人祝某乙系初犯、從犯，案發(fā)后積極退贓，自愿認(rèn)罪，可對其適用緩刑或者管制刑。

辯護(hù)人余艷芬的辯護(hù)意見：被告人余某通過應(yīng)聘到某某公司工作，收取5元一次的跑腿費(fèi)作為勞動報酬，3萬多元為其正當(dāng)收入，綜合考慮其系從犯、初犯、退贓等情節(jié)，應(yīng)當(dāng)對其考慮適用緩刑。

辯護(hù)人鄒軍英的辯護(hù)意見：被告人廖某主觀上沒有犯罪故意，只是為了賺取工資而聽從接線員的安排，應(yīng)認(rèn)定其無罪。

辯護(hù)人鄭海祥的辯護(hù)意見：被告人金某僅僅拿到25000多元的勞動報酬，從事打雜跑腿的業(yè)務(wù)，是從犯，當(dāng)庭認(rèn)罪并無前科，建議適用緩刑。

經(jīng)審理查明，被告人徐某甲于2012年12月開始經(jīng)營衢州市某某居民服務(wù)公司，為謀取非法利益，徐某甲陸續(xù)召集被告人祝某甲、鄭某甲、葉某及舒慧鋒（另案處理）等多人，先后利用“456”、“516”、“游戲集結(jié)號”、“就愛捕魚”等網(wǎng)絡(luò)游戲平臺，以人民幣低價收購網(wǎng)站內(nèi)玩家贏得的游戲幣，再高價出售游戲幣給其他玩家的方式賺取差價，非法為鄭某乙、何某、周某、孫某甲、孫某乙、陳某等不特定人員進(jìn)行游戲網(wǎng)站虛擬貨幣與人民幣之間的雙向兌換，使得上述人員能夠通過“游戲集結(jié)號”、“就愛捕魚”等網(wǎng)絡(luò)游戲平臺中的“李逵劈魚”、“斗牛”等形式聚眾賭博。其中，被告人葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某輪流負(fù)責(zé)上門為賭博人員提供游戲幣與人民幣的雙向兌換服務(wù)，在非法賺取差價的同時，每次收取“跑腿費(fèi)”10元，并通過發(fā)放免費(fèi)充值體驗卡、口頭推銷等方式招攬賭博人員。期間，由被告人徐某甲統(tǒng)籌日常經(jīng)營，與祝某甲、鄭某甲輪流負(fù)責(zé)接聽電話、調(diào)配上門服務(wù)的人員、記賬等，舒慧鋒負(fù)責(zé)日常經(jīng)營過程中的糾紛處理。經(jīng)統(tǒng)計，2013年3月至2014年5月期間，被告人徐某甲等人采用銀行轉(zhuǎn)賬的方式為賭博人員兌換賭資11780807元，2012年12月至2013年1月、2014年4月至同年5月20日期間共通過上門服務(wù)的方式為賭博人員兌換賭資4110969元。截至案發(fā)，徐某甲非法獲利400000余元、舒慧鋒非法獲利180000余元，祝某甲非法獲利60000元，鄭某甲非法獲利50953.2元，葉某非法獲利81485元，李某非法獲利51230元，祝某乙非法獲利40530元，余某非法獲利34980元，廖某非法獲利29065元，金某非法獲利25815元。各被告人歸案后均已退繳部分贓款，其中，徐某甲已退繳155000元、舒慧鋒已退繳50000元、祝某甲已退繳35000元、鄭某甲已退繳45000元、葉某已退繳10000元、李某已退繳45000元、祝某乙已退繳35000元，余某已退繳30000元、廖某已退繳25000元、金某已退繳20000元。

在本案審理過程中，九被告人均退出了全部違法所得。

上述事實(shí)，被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某在開庭審理過程中亦無異議，并有九被告人的戶籍證明；扣押決定書、扣押清單、情況說明；調(diào)取證據(jù)清單及調(diào)取的中國電信股份有限公司衢州分公司提供的通話記錄；某某公司相關(guān)賬本（復(fù)印件）；情況說明；協(xié)助查詢財產(chǎn)通知書及銀行卡交易明細(xì)賬單；證人鄭某乙、何某、周某、孫某甲、孫某乙、陳某、徐某乙的證言；同案犯舒慧峰的供述；辨認(rèn)筆錄及照片；抓獲經(jīng)過；補(bǔ)充情況說明；被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某的供述及被告人鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某核對日賬單的確認(rèn)表格；搜查筆錄；現(xiàn)場勘驗檢查筆錄、封存電子證據(jù)清單、固定電子證據(jù)清單、勘驗檢查照片記錄表、現(xiàn)場照片等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某無視國家對社會的管理秩序，以營利為目的，結(jié)伙利用網(wǎng)絡(luò)游戲平臺，以低價回收網(wǎng)絡(luò)游戲幣并高價出售的方式為不特定人員進(jìn)行賭資結(jié)算，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。各辯護(hù)人對本案定性所作的辯護(hù)的辯護(hù)意見，與查明的事實(shí)及法律規(guī)定不符，不予采納。本案屬共同犯罪，被告人徐某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某在共同犯罪中起次要、輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，可從輕處罰。案發(fā)后各被告人均退繳了全部違法所得，可酌情從輕處罰。根據(jù)各被告人的犯罪情節(jié)、性質(zhì)以及對社會的危害程度、悔罪表現(xiàn)，符合緩刑、管制的適用條件，可對其宣告緩刑、適用管制刑。辯護(hù)人所提與此相一致的辯護(hù)意見予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第五十二條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人徐某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算），并處罰金80000元。

二、被告人祝某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年六個月（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算），并處罰金6000元。

三、被告人鄭某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，緩刑二年（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算），并處罰金5000元。

四、被告人葉某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算），并處罰金8000元。

五、被告人李某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個月，緩刑一年（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算），并處罰金5000元。

六、被告人祝某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有拘役六個月，緩刑一年（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算），并處罰金4000元。

七、被告人余某犯開設(shè)賭場罪，判處管制一年（管制期限，從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日），并處罰金3500元。

八、被告人廖某犯開設(shè)賭場罪，判處管制一年（管制期限，從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日），并處罰金3000元。

九、被告人金某犯開設(shè)賭場罪，判處管制十個月（管制期限，從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日），并處罰金2600元.

上述罰金款限本判決生效之日繳納。

十、隨案移送的人民幣、銀行卡、手機(jī)等屬于被告人個人的財產(chǎn)，依法退還各被告人；賬本、賬單作為證據(jù)予以保存；各類游戲卡予以沒收。

如不服本判決，可在接到本判決書的次日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省衢州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

被告人徐某甲、祝某甲、鄭某甲、葉某、李某、祝某乙、余某、廖某、金某應(yīng)當(dāng)在判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)或者離開監(jiān)所之日起十日內(nèi)到居住地司法所報到，接受考察和社區(qū)矯正。

審　判　長　陳　波

人民陪審員　葉建新

人民陪審員　胡志春

二〇一五年十二月十一日

書　記　員　鄭佳佳

刑事