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山西省呂梁市中級人民法院

民事判決書

（2016）晉11民終80號

上訴人（原審原告）山西呂梁某煤業有限公司，住所地山西省呂梁市*區*街道*村。

法定代表人代天某，董事長。

委托代理人王鵬某，系公司法律顧問。

委托代理人牛某，系公司勞資科員工。

被上訴人（原審被告）王年某。

委托代理人李龍，山西晉凱律師事務所律師。

原審第三人呂梁市離石區某物業有限公司，住所地山西省呂梁市*區*街道*村。

法定代表人吳桂某，經理。

委托代理人吳拖某，系公司員工。

上訴人山西呂梁某煤業有限公司（以下簡稱**煤業）因與被上訴人王年某、原審第三人呂梁市離石區某物業有限公司（以下簡稱**物業）勞動爭議一案，不服山西省呂梁市離石區人民法院（2015）離民一初字第1047號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人**煤業的委托代理人王鵬某、牛某，被上訴人王年某及其委托代理人李龍，原審第三人**物業的委托代理人吳拖某到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

一審查明，2007年8月，被告在山西**煤業有限公司工作，工種為絞車工。2009年9月，被告到原告單位繼續從事絞車工作。均未簽訂書面勞動合同，也未交納社會保險。被告陳述，月工資2500元，原告提供了被告工資明細及工資臺賬，但沒有被告簽字。

2009年9月，根據山西省煤礦企業重組整合有關精神，山西焦煤西山煤電集團有限責任公司作為主體企業重組整合山西呂梁A煤業有限公司、山西離石**煤業有限責任公司、山西呂梁B煤業有限公司，三個煤炭企業重組后注冊成立山西呂梁某煤業有限公司。2015年3月底，原告口頭通知被告解除了勞動合同。在未提前三十日以書面形式通知被告，也未通知工會。原告就裁員問題向呂梁市人力資源和社會保障局進行了請示，2015年5月8日回復：裁員應通知工會或全體職工，并向山西省人力資源和社會保障廳報告。2012年12月31日，2014年1月1日，原告與第三人離石區**物業有限公司分別簽訂《物業管理委托合同》，原告將地面衛生、澡堂、鍋爐、職工食堂、燕溝排水委托第三人。被告與第三人未簽訂勞務合同，除2014年7月、8月第三人給被告發過2個月工資外，被告的工資一直由原告發放。被告申請仲裁，呂梁市勞動爭議仲裁委員會作出呂勞仲案字（2015）51號裁決書，裁決**煤業支付王年某未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額27500元，違法解除勞動合同后的賠償金4萬元以及補交王年某2009年9月至2015年3月期間的養老保險，原告不服該裁決形成本訴。

一審認為，2007年8月起被告王年某到離石**煤業公司從事絞車工作，原告**煤業單位成立后繼續工作，但均未簽訂書面勞動合同，按照《勞動合同法》的規定，已建立勞動關系，未同時定力書面勞動合同的，應當自用人之日起一個月不滿一年未與勞動者定力書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付2倍的工資。被告與離石**煤業公司從2007年8月起建立勞動關系后，一直未簽訂勞動合同，故原告應支付被告2007年9月至2008年8月期間11個月雙倍工資的差額部分，即2500元×11個月=27500元。原告在解除與被告的勞動合同時，沒有事先將理由通知工會，違反了解除勞動合同的法寶程序，根據《勞動合同法》規定，被告不要求繼續履行勞動合同的，原告應按經濟補償標準的二倍向被告支付賠償金，即2500元×8個月×2=4萬元。關于工作年限，依據《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條“勞動者非本人原因從用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限”的規定，原告**煤業在支付被告王年某賠償金時，應將原山西離石**煤業有限責任公司的工作年限合并計算為原告**煤業的工作年限。關于工資標準，原告**煤業提供的工資明細及臺賬無被告王年某簽字，應以被告王年某陳述認定工資。繳納社會保險費是用人單位和勞動者的法定義務，不繳納的應由行政機關責令繳納，暫不屬于法院受案范圍。依據《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條、第四十七條第一款、第三款、第四十八條、第八十二條第一款、第八十七條，《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條之規定，判決：一、原告**煤業山西呂梁某煤業有限公司與被告王年某存在勞動關系；二、原告**煤業山西呂梁某煤業有限公司在本判決生效后十五日內支付被告王年某未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額27500元、違法解除勞動合同的賠償金4萬元，共67500元；三、第三人呂梁市離石區某物業有限公司不承擔責任。訴訟費10元，由原告**煤業負擔。

判后，原審原告山西呂梁某煤業有限公司不服，向本院提起上訴，請求撤銷原判，依法改判支持上訴人**煤業一審訴訟請求。事實與理由為：一審法院認定事實不清，適用法律錯誤。上訴人公司成立之后便與原審第三人呂梁市離石區某物業有限公司簽訂勞務派遣委托合同書一份，合同約定，上訴人將地面衛生、鍋爐以及地面其他崗位委托給原審第三人。同時，在勞動局備案的勞動用人基本情況備案表也清楚的表明被上訴人王年某為第三人**物業有限公司的勞務派遣人員。隨后，被上訴人王年某被原審第三人派遣到上訴人勞務派遣崗位從事絞車工作。勞務派遣合同屆滿后，上訴人**煤業與原審第三人又續簽了合同。上訴人**煤業一直按照勞務派遣合同的約定，按期將勞務派遣費用支付給原審第三人呂梁市離石區某物業有限公司，由原審第三人給被上訴人王年某發放工資，上訴人**煤業是與原審第三人建立了勞動用人關系，而與被上訴人王年某沒有勞動用人關系。

被上訴人王年某未提交書面答辯狀，庭審中其委托代理人李龍代為口頭答辯稱：1、被上訴人與上訴人**煤業之間2007年8月就建立了勞動關系，工資一直都是由上訴人**煤業發放，上訴人**煤業未告知被上訴人其與原審第三人**物業所簽訂合同，一審庭審中原審第三人**物業亦認可其未與上訴人簽訂任何合同；2、故上訴人**煤業依法應當支付未與被上訴人簽訂勞動合同的雙倍工資差額；3、上訴人**煤業解除勞動合同未提前30日通知上訴人及工會，屬違法解除勞動合同，依法應當承擔違法解除勞動合同的賠償金；4、一審判決認定事實清楚，適用法律正確，請求駁回上訴，維持原判。

原審第三人呂梁市離石區某物業有限公司未提交書面答辯狀，庭審中其委托代理人吳拖某代為口頭答辯稱，原審第三人公司與上訴人**煤業簽訂的是委托合同，不是勞務派遣合同，在與上訴人簽訂委托合同之前，上訴人**煤業已與被上訴人王年某建立了勞動關系，一審判決認定事實清楚，請求駁回上訴，維持原判。

二審中，各方當事人均未提交新證據。

二審查明事實同一審，本院予以確認。

本院認為，本案爭議焦點為1、被上訴人王年某與上訴人**煤業是否建立勞動用人關系；2、上訴人**煤業應否支付未簽訂勞動合同的雙倍工資差額以及違法解除勞動合同的賠償金。

（一）被上訴人王年某與上訴人**煤業于2007年8月建立事實勞動關系。上訴人**煤業以其一審所提交《物業管理委托合同》為據，主張被上訴人王年某系原審第三人**物業勞務派遣用人。因該《物業管理委托合同》非勞務派遣委托合同，被上訴人王年某亦未被告知其屬勞務派遣用人，故被上訴人王年某與原審第三人**物業未建立勞動關系。被上訴人王年某向上訴人**煤業實際提供勞務，上訴人**煤業作為用人單位實際完成用人行為，雙方均符合法律規定的主體資格，被上訴人王年某在從事絞車時亦受上訴人**煤業的實際管理，且由上訴人**煤業向被上訴人王年某支付報酬，故本院認定被上訴人王年某與上訴人**煤業于2007年8月建立事實勞動關系。

（二）上訴人**煤業自2007年8月實際用人之后未與被上訴人王年某簽訂勞動合同，依據《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第七條之規定，上訴人**煤業自用人之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規定向被上訴人王年某每月支付兩倍的工資。被上訴人王年某二審提交的上訴人**煤業通過其7261310130900000001賬號向被上訴人轉賬的中信銀行轉賬記錄，被上訴人王年某2013年5月至12月期間七次轉賬工資平均為2556元。被上訴人王年某一審主張其2010年5月至2011年3月期間平均工資為2500元，低于2556元，對于被上訴人王年某處分自身權利的行為本院予以尊重。一審法院認定被上訴人王年某2010年5月至2011年3月期間雙倍工資差額部分為2500元×11個月=27500元，本院予以維持。

（三）上訴人**煤業于2015年3月未依法提前三十日通知工會而單方解除勞動合同，其一審提交《關于對<關于企業經營困難有關問題的請示>的回復》為呂梁市人力資源和社會保障局對西山德威礦業管理有限公司請示裁員的答復，而非其單方解除勞動合同的直接依據，依據《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條之規定，上訴人**煤業應向被上訴人王年某支付二倍解除勞動合同賠償金。

上訴人**煤業與被上訴人王年某均未提供解除勞動合同前的十二個月2014年4月至2015年3月被上訴人王年某工資清單或其它證據，被上訴人王年某一審主張其工資為2500元，低于2013年5月至2013年12月期間七次轉賬平均工資2556元，故一審法院認定上訴人**煤業應支付被上訴人王年某賠償金為2500元/月×8個月×2倍=4萬元，并無不妥，本院亦予維持。

綜上，一審認定事實清楚，適用法律正確，依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10元，由上訴人山西呂梁某煤業有限公司負擔。

本判決為終審判決。

審　判　長　郭一璠

審　判　員　高美平

代理審判員　劉　昊

二〇一六年三月十七日

書　記　員　薛海霞

勞動爭議  勞動仲裁