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黑龍江省雞西市雞冠區人民法院

民事判決書

（2016）黑0302民初273號

原告李某某，男，19**年*月*日出生，滿族，住黑龍江省雞西市雞冠區X委X組。

委托訴訟代理人張旭濤，男，19**年*月*日出生，漢族，雞西市法律服務所法律工作者，住黑龍江省雞西市雞冠區X委X組。

被告徐某某，男，19**年*月*日出生，漢族，戶籍地黑龍江省雞西市雞冠區X委X組，現住黑龍江省雞西市雞冠區X小區。

被告高某某，男，19**年*月*日出生，漢族，住黑龍江省雞西市雞冠區X委X組。

委托訴訟代理人張迎全，男，黑龍江雪原律師事務所律師。

原告李某某與被告徐某某、高某某民間借貸糾紛一案，本院于2016年1月14日立案受理。依法由代理審判員吳剛適用簡易程序于2016年2月24日公開開庭進行了審理。因案情復雜，2016年3月30日本案轉為普通程序，并依法組成合議庭于2016年5月20日公開開庭進行了審理。人民陪審員參與本案事實認定。原告李某某及其委托代理人張旭濤，被告徐某某，高某某及其委托代理人張迎全到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原告李某某訴稱，被告高某某與李某某是多年的朋友關系。2013年9月，高某某對李某某說，其有一個朋友徐某某在農村養牛，急需30萬元周轉，借期4個月，自愿按月利率4%付息。因李某某系公務員，家中積蓄有限，擔心有風險。高某某提出由其本人作擔保人，明確表示如果被告徐某某不能按時還款，高某某按時還款付息。李某某同意了二被告的借款請求。2013年9月26日，李某某與徐某某、高某某簽訂了借款協議，約定徐某某向李某某借款30萬元，借期4個月，徐某某按月利率4%付息，借款到期后，如徐某某未向李某某還款，由中間保人高某某向李某某還款付息。高某某作為中間保人在借款協議上簽字。借款到期后，徐某某僅給付了3個月利息，未按約償還本金及利息。李某某要求高某某還款，但高某某表示暫時無力償還，可以幫助李某某向徐某某索要借款，如果徐某某不能還款，待高某某有錢后向李某某償還借款。在高某某及李某某的催要下，徐某某于2014年2月中旬償還借款第4個月利息12000元，于2015年9月1日償還利息2萬元，本金及剩余利息至今未償還。現李某某向法院提起訴訟，要求二被告連帶償還借款本金288000元，利息120960元，合計408960元；二被告承擔本案的全部訴訟費用。

被告徐某某辯稱，2015年9月1日，徐某某已償還2萬借款本金。徐某某取保候審的保證金為1萬元，取保候審期滿，原告李某某將保證金取出，該1萬元也用于償還李某某借款本金。徐某某已償還李某某66000元。

被告高某某辯稱，原告李某某所述情況有部分不屬實。2013年9月，徐某某向李某某借款的本金并非30萬元，而是預先扣除了一個月的利息12000元。李某某交付徐某某的借款本金是288000元。李某某和徐某某約定每個月4分利息，借款期限4個月，高某某為擔保人。原、被告三方簽訂了書面的借款協議，約定如債務人不能還款時，由高某某承擔保證責任。徐某某的還款情況，高某某并不清楚。高某某不應承擔保證責任。李某某在2014年9月前從未要求高某某協助其索要借款或要求高某某承擔保證責任。2014年9月份，李某某與徐某某重新簽訂協議，新達成的協議與高某某無關。2015年10月，李某某和徐某某再次簽訂還款協議，約定每個期限的還款數額，從該還款協議達成之日起利息從月利率4%，變更為月利率2%。高某某沒有在新還款協議擔保人一欄中簽字，高某某不是新達成借款協議的保證人。后來，李某某多次找高某某，要求高某某幫李某某索要借款。李某某系通過李某某找到高某某出借款項。徐某某已經償還李某某借款本金3萬元、利息36000元。綜上，請駁回李某某對高某某的訴訟請求。

本案爭議的焦點：1、原告李某某與被告徐某某之間是否形成合法有效的借貸關系及抵押合同關系；2、李某某與被告高某某之間是否形成合法有效的保證合同關系及保證方式；3、高某某是否需承擔保證責任。

原告李某某為證明其主張，向本院提交下列證據：

證據1、借款協議和借據各一份，證實2013年9月26日被告徐某某向原告李某某借款30萬元，約定月利率4%，借期4個月，被告高某某承擔連帶擔保責任，被告徐某某已收取借款本金。

證據2、證人王某某證言，證實2014年2月，王某某與李某某及原告李某某到某浴池找到被告高某某，李某某問高某某，“徐某某未償還借款，現在聯系不到徐某某怎么辦？”李某某對高某某說：“你擔保人，你得還我錢”。高某某說：“我現在沒錢，我要是錢回來了給你也行”。

證據3、證人李某某證言，證實2014年2月，原告李某某與李某某找高某某要錢，高某某說；“去石某某的煤礦要錢”。后來李某某和李某某多次向高某某要錢。2014年6月份，高某某、李某某和證人去看守所向徐某某要錢。

證據4、2014年4月23日、2014年5月19日，原告李某某與被告高某某談話錄音光盤1張及錄音內容文字材料2份，證實李某某與二被告約定的還款期限屆滿后，二被告并未償還借款。李某某在法定期限內向二被告主張了權利，二被告均以暫時無錢給付為由相推脫。

證據5、被告高某某給原告李某某發送的手機電話信息記錄一份，證明2015年3月15日11時17分和11時19分，高某某給李某某發送2份信息，其明確表示愿意承擔還款義務，只是暫時有難處而未履行。

證據6、（2015）雞冠商初字第880號民事判決書一份和（2016）黑03民終223號民事判決一份，證實原告李某某通過被告高某某擔保共出借兩筆款項，兩筆借款合同內容及起訴狀陳述內容基本一致。兩份判決書可證實借款合同中的約定，高某某承擔連帶保證責任。在（2016）黑03民終223號案件審理中高某某提供的證人證實李某某在本案保證期間內向高某某主張了權利，高某某應承擔連帶擔保責任。

被告徐某某質證認為：對原告李某某提交的證據1，徐某某對證據真實性無異議，對證明問題有異議，其主張李某某實際交付借款為288000元；對李某某提交的證據2、3、4、5、6，徐某某無異議。

被告高某某質證認為：對原告李某某提交的證據1，高某某對該份證據的真實性無異議，對證明問題有異議，其主張李某某實際交付借款為288000元，李某某與被告徐某某之間存在抵押合同關系，借款合同上沒有明確約定是連帶保證，而根據合同中關于高某某代為清償的表述及李某某起訴狀中第一頁倒數第二行陳述，“如果借款人徐某某不能按時還款，高某某按時還款付息，”這符合一般保證方式。故徐某某實際借款為288000元，李某某與徐某某之間的抵押合同成立，高某某為一般保證人；對李某某提交的證據2，高某某有異議，證人王某某和高某某不是朋友關系，與徐某某也不是朋友關系。2015年5月，在李某某的車內，高某某第一次見到證人王某某，李某某向高某某介紹證人王某某是其親屬，證人證言有傾向性，證人對如何去找徐某某的時間記不清，而單獨對2014年正月在浴池找高某某的過程記憶猶新，建議法院對該證據不予采信。2014年9月中旬在某浴池休息大廳，高某某的位置距離休息大廳門口10多米，證人王某某在門口吸煙，不可能聽見高某某與李某某說什么，李某某也沒有說過證人陳述的內容，證人所述不屬實；對李某某提交的證據3，高某某對證據的真實性有異議，李某某與王某某證詞不一致，相互矛盾。證人李某某陳述，多次陪李某某向高某某索要借款，但僅記住2014年2月的要款細節，顯然存在案前溝通。證人李某某陳述與王某某是20多年的好友，卻不知道王某某的真實名字，這說明證人李某某和王某某并不是很熟悉。李某某要錢的具體時間，高某某記不清了，應該是穿短袖的時節，是過了保證期間之后，故請法院不予采信該證據；對李某某提交的證據4，高某某對證據的真實性無異議，但對證據形成的時間有異議，高某某主張證據形成時間是2014年9月份以后；對李某某提交的證據5，高某某對證據的真實性無異議，對證明目的有異議。李某某在訴石某某、高某某民間借貸糾紛一案中曾經提交過此證據，證明高某某向李某某發送該短信。本案中李某某再次舉證，證明高某某因本案借款向李某某發送該短信，顯然是錯誤的，請法院不予采信；對李某某提交的證據6，高某某認為不屬于證據，該組證據屬于生效的法律文書，其對證據的真實性無異議，對二審法院的判決，高某某已經依法申請再審，對證明目的有異議，該判決所認定的事實與本案無關，請法院不予采信。

被告徐某某未向本院提交證據。

被告高某某為證明其主張，向本院提交下列證據：

證據1、被告高某某號碼為XXXXXX電話在2015年3月15日10時58分至11時23分短信內容恢復打印件一份，證實原告李某某向法院提交證據5的短信內容系被告徐某某發給高某某后，高某某轉發給李某某的，并不是高某某承諾向李某某還款，李某某向高某某提起訴訟已過訴訟時效和保證期間。

證據2、錄像光盤2張，證實2016年3月，被告高某某兩次到徐某某處錄制光盤，錄像內容顯示徐某某處牛的數量足夠償還借款，李某某在起訴前和第一次庭審中明確表示不主張物保，因此高某某在李某某不主張物保的范圍內是免責的，請駁回李某某對高某某的訴訟請求。如果李某某認為牛的價值沒有超過借款本金和利息，高某某可以向法院申請對徐某某目前存欄的牛進行價值評估。從現在開始，如果李某某怠于行使物保的權利，一切后果由李某某自行承擔。

原告李某某認為：對被告高某某提交的證據1，李某某對證據的真實性及證明目的均有異議，該證據系復印件且沒有來源，不符合證據的形式要件，第一次庭審中高某某陳述，該信息是石某某所發，現又稱系徐某某所發，故高某某所訴并不屬實，請法院不予采信；對高某某提交的證據2，李某某對真實性無異議，但對光盤載錄的內容和證明目的有異議，在兩份錄像中，被告徐某某分別陳述，“馬是我的，又表示馬不是我的，”相互矛盾。錄像中存欄牛并不是借款合同約定的抵押物。在本案第一次庭審中，徐某某陳述，作為抵押物的50頭牛于2013年末全部死亡，只剩下幾頭小牛，所以錄像中體現的牛根本不是本案的抵押物。通過觀看錄像存欄牛并非規范養殖，只是存欄轉運的肉牛，不具有養殖價值，二被告以此為抵押物根本不能成立。李某某從未拒絕過以牛抵債，如果二被告有以牛抵債的誠意，確定合理的價格，李某某可以接受，但需在法院的見證下進行。綜上，李某某對該組證據的證明目的有異議。

被告徐某某質證認為：對被告高某某提交的證據1，徐某某對真實性無異議；對被告高某某提交的證據2，徐某某陳述其現在確實擁有牛，但之前的大牛全部死亡，徐某某和朋友一同又買了一些大牛繁殖，之前的10多個小牛長大了，與新買來的大牛繁殖，就變成現在的60多頭牛，馬不是徐某某的。

本院經審查核實，認證如下：

原告李某某提交的證據1，二被告對證據的真實性無異議，故本院對該證據的真實性予以確認，雖然被告高某某質證認為依據借款合同的約定其應承擔一般保證責任，但借款合同關于保證責任的約定為借款到期后徐某某未向李某某還款，中間保人高某某將徐某某的全部借款利息還給李某某，這不符合一般保證的約定條件，故本院不予采信高某某的質證意見，對該證據予以采信，但李某某認可僅向被告徐某某交付借款288000元，故該證據僅能證明徐某某向李某某借款288000元；李某某提交的證據2、3、4、6相互印證可以證實在保證期間內李某某要求高某某承擔保證責任，故本院對李某某提交的證據2、3、4、6予以采信；李某某提交的證據5，雖然高某某主張該信息系徐某某向其發送，其向李某某轉發的，但未提交有效證據予以證實，故本院對該證據予以采信。

被告高某某提交的證據1，因該證據系打印件且高某某無法證實該證據的來源，故本院對該證據不予采信；高某某提交的證據2，因高某某與被告徐某某均認可用于抵押的50頭牛已全部死亡，簽訂借款協議時徐某某擁有的大牛也全部死亡，高某某也未能證明錄像中體現的牛系徐某某所有，故本院對該證據不予采信。

根據以上確認的證據及當事人的當庭陳述，本院認定案件事實如下：

2013年9月26日，原告李某某與被告徐某某、高某某簽訂借款協議，約定徐某某向李某某借款30萬元，借款期限4個月，徐某某從借款之日起每月按月利率4%向李某某支付利息，徐某某需在借款期限內將全部借款償還李某某，借款到期后，徐某某未向李某某還款，由中間保人高某某將徐某某全部借款及利息償還李某某。原、被告三方未約定保證期間。徐某某以50頭牛為借款提供抵押擔保。借款合同簽訂后，李某某向徐某某交付借款時預先按月利率4%扣除1個月利息12000元，僅向徐某某交付借款288000元。李某某主張，借款合同中“現有50頭牛做抵押”是徐某某書寫的，徐某某書寫完畢后，原、被告三方簽訂的借款合同。從開始借款至借款期限屆滿后，徐某某從未擁有過50頭牛，抵押物始終不存在，故李某某與徐某某之間并不存在抵押合同關系。第一次庭審中高某某及徐某某均認可，簽訂借款合同時，徐某某飼養了100多頭牛。徐某某以體重最重的前50頭牛做抵押，但徐某某飼養的100多頭牛，包括用于抵押的50頭牛于2013年末開始得口蹄疫，到2014年的3、4月份大牛全部死亡，僅剩幾頭小牛。第二次庭審中，關于徐某某飼養牛的情況，徐某某仍然堅持第一次庭審時的觀點，但高某某主張，第一次庭審時徐某某陳述牛存在死亡現象，還存活一些牛，徐某某的牛沒有死亡那么多，是徐某某轉移走了。簽訂借款合同時，原、被告三方并未明確約定以哪頭牛作為特定的抵押物，2014年4月徐某某所有的牛不足50頭，之后徐某某又購買了一些牛進行繁殖，約定的抵押物是種類物不是特定物。借款到期后，徐某某未按約定償還借款，僅償還部分利息66000元。對于徐某某已償還的利息，李某某、徐某某及高某某均認為以借款本金288000元為基數，按月利率2%計算，利息已償還至2014年9月11日。李某某于2014年2月及2014年4月23日、2014年5月19日要求高某某承擔保證責任。高某某于2015年3月15日11時17分和11時19分向李某某發送2條信息，信息內容為“放心高叔我過一陣把錢還你現在有難處”。現李某某向本院提起訴訟，要求二被告連帶償還借款288000元、利息120960元（從2014年9月12日至2016年6月12日止，以288000元為基數，按月利息2%計算）。

本院認為，原告李某某與被告徐某某之間的借貸關系是雙方真實意思表示，未違反法律禁止性規定，故合法有效。李某某向徐某某交付借款288000元，雙方約定借款期限4個月，徐某某從借款之日起每月按月利率4%向李某某支付利息，徐某某應按約定還款付息，李某某在訴訟請求中自愿降低利率，按月利率2%要求給付利息未違反國家對民間借貸利率的限制性規定，故本院對李某某要求徐某某償還借款288000元、利息120960元的訴訟請求予以支持。

關于高某某提供保證擔保的方式的問題。原、被告對被告高某某為徐某某借款提供保證擔保無異議，但李某某認為高某某系連帶保證人，高某某認為其應承擔一般保證責任。本院認為，借款合同關于高某某保證責任的約定為“借款到期后徐某某未向李某某還款，中間保人高某某將徐某某的全部借款及利息還給李某某。”李某某在訴狀中關于高某某承擔保證責任的陳述為“高某某提出由其本人作擔保人，明確表示如果徐某某不能按時還款，高某某按時還款付息。”借款合同關于保證責任的約定及高某某對保證責任的承諾均系承擔保證責任的基本概念，不符合一般保證債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的特殊約定，高某某不具有先訴抗辯權。依據法律規定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任，故本院認定高某某應承擔連帶保證責任。

關于原告李某某與被告徐某某之間是否形成抵押合同關系，李某某是否怠于行使抵押權的問題。徐某某及被告高某某均主張李某某與徐某某之間形成抵押合同關系，李某某則以徐某某用于抵押的50頭牛不存在為由主張其與徐某某之間未形成抵押合同關系，但李某某陳述借款合同中“現有50頭牛做抵押”是徐某某書寫的，徐某某書寫完畢后，原、被告三方簽訂的借款合同，這表明李某某已接受徐某某以50頭牛為借款提供抵押擔保，故本院不予采信李某某關于50頭牛不存在的辯解，認定李某某與徐某某之間形成了合法有效的抵押合同關系。借款合同約定徐某某借款的期限至2014年1月26日，而第一次庭審中，徐某某及高某某均認可簽訂借款合同時，徐某某飼養了100多頭牛，以體重最重的前50頭牛做抵押。徐某某飼養的100多頭牛，包括用于抵押的50頭牛于2013年末開始得口蹄疫，到2014年的3、4月份大牛全部死亡。第二次庭審中，關于徐某某飼養牛的情況，徐某某仍然堅持第一次庭審時的主張，雖然高某某主張，徐某某的牛沒有死亡那么多，是徐某某轉移走了。簽訂借款合同時，原、被告三方并未明確約定以哪頭牛作為特定的抵押物，所以抵押物是種類物不是特定物。本院認為，高某某對其反悔的陳述未提交證據予以證實，故本院對其反悔的陳述不予采信。對于是否明確以哪頭牛作為抵押，第一次庭審中，二被告確認以體重最重的前50頭牛做抵押，故本院對高某某關于原、被告三方未明確約定以哪頭牛作為特定抵押物的辯解不予采信。綜上，徐某某提供抵押的擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物。借款期限屆滿前抵押物就已患口蹄疫，到2014年的3、4月份全部死亡，李某某不存在怠于行使擔保物權，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的行為，所以保證人高某某不能減輕或者免除保證責任。

原、被告三方未舉證證明約定被告高某某提供保證擔保的保證期間。依法定高某某提供保證擔保的保證期間為6個月，原告李某某已舉證證明其在保證期間內要求高某某承擔保證責任。綜上，高某某應按約承擔保證責任。故本院支持李某某要求高某某對徐某某借款本息承擔連帶償還責任的訴訟請求。高某某在向李某某承擔保證責任后，有權向徐某某追償。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條，《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百九十六條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、第二百一十條，《中華人民共和國擔保法》第十八條、第十九條、第二十一條、三十一條，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十八條、第四十二條，《中華人民共和國物權法》第一百七十九條之規定，判決如下：

被告徐某某、高某某于本判決生效之日起三日內連帶償還原告李某某借款本金288000元、利息120960元，合計408960元。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費7570元，由原告李某某負擔151元，被告徐某某、高某某連帶負擔7419元，此款原告李某某已預付，被告徐某某、高某某在給付上款時將應負擔的案件受理費一并給付原告李某某。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于黑龍江省雞西市中級人民法院。

審　判　長　王　劍

代理審判員　吳　剛

人民陪審員　劉璟瑩

二〇一六年七月六日

書　記　員　趙琳琳

民間借貸糾紛