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山西省太原市中級人民法院

民事判決書

（2014）并商終字第95號

上訴人（原審被告）山西某某副食有限責(zé)任公司，住所地山西省太原市五龍口南巷*號。

法定代表人趙某某，董事長。

委托代理人段凡生，山西黃河律師事務(wù)所律師。

委托代理人郭盼盼，山西黃河律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）山西省某某投資控股集團有限公司，住所地山西省太原市千峰北路中段*號。

法定代表人李某，董事長。

委托代理人劉立云，山西朗朗律師事務(wù)所律師。

上訴人山西某某副食有限責(zé)任公司（以下簡稱某某公司）與被上訴人山西省某某投資控股集團有限公司（以下簡稱某某投資公司）因借款合同糾紛一案，不服太原市迎澤區(qū)人民法院（2013）迎商初字第221號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。某某公司的委托代理人段凡生、郭盼盼，某某投資公司的委托代理人劉立云到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認定，山西信托投資有限責(zé)任公司與某某公司簽訂的《借款合同》系雙方當事人的真實意思表示，該合同內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，合法有效。某某公司本應(yīng)按照合同約定于2008年11月13日前返還山西信托投資有限責(zé)任公司借款本金1500000元及相應(yīng)利息。根據(jù)2009年4月13日山西省經(jīng)濟委員會下發(fā)晉經(jīng)行財字（2009）157號“關(guān)于省級財政性委托貸款轉(zhuǎn)給山西省某某資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司的通知”記載的內(nèi)容，證明某某公司認可山西信托投資有限責(zé)任公司將涉案貸款本息的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給某某投資公司。某某投資公司于2009年7月1日向某某公司發(fā)出《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》，根據(jù)《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》中記載的內(nèi)容，可以確認某某投資公司在受讓山西信托投資有限責(zé)任公司1500000元借款本金和相應(yīng)利息的債權(quán)后，僅就其中的1500000元貸款本金作為受讓債權(quán)通知某某公司，某某公司在《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》中加蓋公章的行為說明某某公司以書面形式重新確認了與某某投資公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此時，某某公司不應(yīng)再向山西信托投資有限責(zé)任公司履行還本付息義務(wù)，而是應(yīng)當按照與某某投資公司重新確認的債務(wù)數(shù)額返還某某投資公司借款本金1500000元。審理中，某某公司并沒有提供涉案借款以借款公司收入和利潤償還貸款的證據(jù)。故某某公司關(guān)于某某投資公司訴訟主體不適格和以借款公司收入和利潤償還貸款的辯稱意見，不予采信。某某投資公司提供的公證書證明某某投資公司曾于2011年3月21日和2013年3月20日分別向某某公司主張1500000元和相應(yīng)利息，訴訟時效中斷，某某公司關(guān)于該證據(jù)不具有訴訟時效中斷效力的質(zhì)證意見，不予采信。綜上，某某公司應(yīng)按照與某某投資公司重新確認的債權(quán)數(shù)額，返還某某投資公司借款1500000元及某某投資公司就雙方重新確認的債權(quán)向某某公司主張時起的借款利息。依照《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、《中華人民共和國民法通則》第一百零八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十條的規(guī)定，原審判決：“一、被告山西某某副食有限責(zé)任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還原告山西省某某投資控股集團有限公司借款人民幣1500000元。二、被告山西某某副食有限責(zé)任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告山西省某某投資控股集團有限公司利息，以借款本金人民幣1500000元為計算基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率計算，從2011年3月21起至本判決確定的給付之日止的利息。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。”

某某公司不服原審判決，向本院上訴稱，一、某某投資公司的訴訟主體資格不適格。本案案由是借款合同糾紛，根據(jù)某某公司與山西省某某委員會、山西省信托投資公司簽訂的《委托貸款合同書》可知，某某公司是以委托貸款的方式借得山西省某某委的煤焦專項資金，本案對該筆貸款享有債權(quán)的主體是山西省某某委，并不是某某投資公司。某某投資公司在一審中，始終沒有舉出任何該筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓的證據(jù)，而且根據(jù)《合同法》第八十條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓債權(quán)應(yīng)當通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。因此，本案某某投資公司既不是原借貸法律關(guān)系的主體，也不是債權(quán)轉(zhuǎn)讓后依法享有債權(quán)的主體，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條之規(guī)定，某某投資公司的訴訟主體資格不適格。原審判決事實不清，證據(jù)不足，支持某某投資公司的訴訟主體資格是錯誤的。二、該貸款是山西省某某委批準的煤焦專項資金，并在合同的“還款能力預(yù)測及還款計劃”中約定“以某某公司收入及利潤于2008年一次性償還貸款”。現(xiàn)在某某公司自借款以來，長期經(jīng)營困難，多年來一直虧損，并沒有收入和利潤，因此，某某公司依照約定不能歸還也無力歸還該筆貸款。根據(jù)晉政辦發(fā)（2008）100號《山西省省級財政性委托貸款核銷和轉(zhuǎn)增國家資本金辦法》，該筆貸款應(yīng)當予以核銷。原審判決沒有事實和法律依據(jù)，懇請二審人民法院予以改判。三、某某投資公司提供的《詢證函》依法不能作為其向某某公司主張債權(quán)的證明，不發(fā)生訴訟時效中斷的效力。2009年某某投資公司委托太原市天澤永華會計師事務(wù)所向某某公司出具的《詢證函》，某某公司予以蓋章確認。太原市天澤永華會計師事務(wù)所向某某公司出具的《詢證函》僅具有確認債權(quán)人對債務(wù)人享有債權(quán)的效力，但其具有訴訟時效中斷的效力則不能成立。首先，從《詢證函》來看，某某投資公司并無催款之意，并寫明“本函僅為復(fù)核賬目之用”，雙方就原債務(wù)也并未達成還款協(xié)議，某某公司亦無還款的意思表示，不符合《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間當事人達成的還款協(xié)議是否應(yīng)當受法律保護問題的批復(fù)》法復(fù)（1997）4號規(guī)定精神。其次，《詢證函》也不屬于某某公司在某某投資公司催款的基礎(chǔ)上確認了債務(wù)而形成某某公司放棄時效抗辯權(quán)的情形，判定某某公司是否放棄時效抗辯權(quán)，應(yīng)以某某公司同意履行義務(wù)作為要件，而非其承認義務(wù)的存在作為要件，即不符合《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或蓋章的法律效力問題的批復(fù)》法釋（1997）7號規(guī)定精神。故《詢證函》對于某某投資公司而言僅起到債權(quán)確認的效力，而不具有時效重新起算的效力。最后，《中國注冊會計師協(xié)會專家技術(shù)援助小組信息公告第5號》中相關(guān)規(guī)定：根據(jù)《獨立審計具體準則第6號-審計工作底稿》第二十二條和二十三條的規(guī)定，除法院、檢察院及其他部門依法查閱審計工作底稿、注冊會計師協(xié)會對執(zhí)業(yè)情況進行檢查以及前后任注冊會計師溝通等情況外，會計師事務(wù)所不得將審計工作底稿提供給任何部門或個人，也不宜將往來賬項詢證函回函提供給客戶作為法律訴訟證據(jù)。該《詢證函》不能由某某投資公司作為法律訴訟證據(jù)使用。四、某某公司蓋章的《通知書（回執(zhí)）》不具有訴訟時效中斷的效力，某某投資公司喪失勝訴權(quán)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于債務(wù)人簽收“貸款對賬簽證單”的行為是否屬于對已經(jīng)超過訴訟時效的原債務(wù)的履行進行重新確認問題的復(fù)函》中“對原債務(wù)的重新確認”的解釋：債權(quán)人要有催收逾期貸款的意思表示，債務(wù)人簽字或蓋章認可并愿意繼續(xù)履行債務(wù)。據(jù)此可知，“對原債務(wù)的重新確認”一般應(yīng)具備以下條件：第一，債權(quán)人行使債權(quán)請求權(quán)應(yīng)有明確的催收表示，應(yīng)結(jié)合文書的名稱和內(nèi)容綜合判斷；第二，逾期催款通知應(yīng)得到債務(wù)人的認可和同意，有愿意繼續(xù)履行的意思表示。這兩個條件都是必不可少的。本案中，某某投資公司向法院提交的證據(jù)是欺詐某某公司得來的，是一種欺詐行為，且該證據(jù)中并沒有所謂的《通知書》，且某某公司于2011年8月11日在《通知書（回執(zhí)）》上蓋章，其內(nèi)容僅為“我公司已經(jīng)收訖”，僅表明某某公司收到《通知書》，但收到并不表明某某公司愿意繼續(xù)承擔(dān)其義務(wù)，故蓋章行為并不意味著對原債務(wù)的重新確認。至此，原債權(quán)已經(jīng)超過訴訟時效，某某投資公司的勝訴權(quán)消滅。原判決支持某某投資公司的訴訟請求是錯誤的。綜上，請求二審人民法院撤銷原判后改判駁回某某投資公司原審時的訴訟請求。

某某投資公司辯稱，一、某某公司的上訴理由第一條具體內(nèi)容中說某某投資公司在一審中沒有提出任何證據(jù)，實際上某某投資公司提出六項證據(jù)證明某某投資公司的訴訟主體適格。根據(jù)以上證據(jù)某某投資公司主張債權(quán)是煤焦專項資金，某某投資公司接收該筆債權(quán)后，都把文件送達了某某公司，否則某某公司不可能協(xié)助某某投資公司會計師進行清產(chǎn)。本案中某某投資公司與某某公司法律效果已經(jīng)實現(xiàn)。二、針對第二項理由，某某公司片面理解貸款合同，乙方義務(wù)的第一款規(guī)定，說明合同中某某公司如果逾期未還款應(yīng)當按照合同約定進行還款，不是某某公司說的要根據(jù)還款能力來決定是否還款。三、根據(jù)《最高人民法院作出的民二（2001）016號關(guān)于哈爾濱商業(yè)銀行銀祥支行與哈爾濱金事達實業(yè)（集團）公司借款合同糾紛一案如何處理問題的答復(fù)》可知，《詢證函》是在借款合同訴訟時效內(nèi)發(fā)生的，因此訴訟時效中斷，某某投資公司不承認某某公司所說的第三項上訴理由。四、依照《最高人民法院關(guān)于適用訴訟時效問題的解釋》第十條第一款第二項規(guī)定，某某公司蓋章的通知書回執(zhí)具有訴訟時效中斷的效力，未喪失勝訴權(quán)。

經(jīng)審理查明，2003年11月14日，山西信托投資有限責(zé)任公司作為貸款方，與作為借款方的某某公司根據(jù)山西省經(jīng)濟貿(mào)易委員會的審查意見簽訂了《借款合同》，約定：貸款方以省某某委文件批準的資金向某某公司貸款人民幣1500000元，借款期限為5年，返還借款日期為2008年11月13日，借款利率為月息4.65‰，種類為“山西省某某委煤焦專項資金”。《借款合同》簽訂當日，山西信托投資有限責(zé)任公司向某某公司發(fā)放貸款1500000元。此后某某公司僅支付過部分利息，并從2004年9月22日開始欠息。

2009年4月13日，山西省經(jīng)濟和信息化委員會下發(fā)晉經(jīng)行財字（2009）157號“關(guān)于省級財政性委托貸款轉(zhuǎn)給山西省某某資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司的通知”的文件，該文件載明：根據(jù)山西省人民政府晉政辦發(fā)（2008）100號文件的通知，山西省信托投資公司煤炭基金委托貸款1255筆，截止到2008年12月31日，項目貸款本金673220000元，利息450880000元，轉(zhuǎn)為省某某資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司國家資本金。

2009年5月25日，山西省經(jīng)濟和信息化委員會下發(fā)晉經(jīng)行財字（2009）246號“關(guān)于省級財政性委托貸款委托主體變更的通知”的文件，該文件載明：根據(jù)山西省人民政府晉政辦發(fā)（2008）100號文件精神，由省信托投資公司與各貸款單位簽訂的委托貸款合同貸款主體（委托人）變更為山西省某某資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司。

2009年7月1日，某某投資公司委托太原天澤永華會計師事務(wù)所向某某公司發(fā)出《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》。在《詢證函》中載明：“截止2008年12月31日本公司與貴公司的債權(quán)、股權(quán)余額如下：委托貸款本金1500000元”。某某投資公司在該《詢證函》上加蓋公章，某某公司在數(shù)據(jù)證明無誤處加蓋公章；在《企業(yè)狀況調(diào)查表》中載明：債權(quán)（委托貸款）本金1500000元，某某公司在《企業(yè)狀況調(diào)查表》上蓋有公章。

2010年4月29日，山西省某某資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司名稱變更為山西省某某投資控股集團有限公司。

2011年3月23日和2013年3月20日，山西省太原市城西公證處分別制作（2011）并西證民字第1426號和（2013）并西證民字第2660號公證書，公證事項均為某某投資公司向某某公司郵寄送達《催款通知》行為的保全證據(jù)，兩份《催款通知》中均寫明某某公司于2003年11月14日的委托貸款1500000元，按照合同約定已逾期，現(xiàn)某某公司尚欠應(yīng)還本金1500000元及相應(yīng)利息，請某某公司盡快履行還款義務(wù)。

2013年11月27日，某某投資公司以某某公司為被告，向原審人民法院起訴，請求判令某某公司支付某某投資公司借款本金1500000元、利息757700元，合計2257700元。原審人民法院2014年3月27日作出上述判決后，某某公司不服上訴。

經(jīng)本院主持調(diào)解，因彼此各持己見，沒有達成調(diào)解協(xié)議。

上述事實，主要有原審正卷所附山西省經(jīng)濟貿(mào)易委員會項目資金支付審批表、《委托貸款合同書》、《借款合同》、晉經(jīng)行財字（2009）157號文件、晉經(jīng)行財字（2009）246號文件、《詢證函》、《企業(yè)狀況調(diào)查表》、《公證書》、《催款通知》、企業(yè)名稱變更核準通知書、當事人陳述以及二審正卷所附當事人陳述等在案佐證。

本院認為，某某公司上訴理由之一是某某投資公司訴訟主體不適格。根據(jù)查明的事實，山西省經(jīng)濟委員會下發(fā)晉經(jīng)行財字（2009）157號和晉經(jīng)行財字（2009）246號兩份文件，兩份文件表明山西省信托投資公司煤炭基金委托貸款轉(zhuǎn)為省某某資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司國家資本金，由省信托投資公司與各貸款單位簽訂的委托貸款合同貸款主體（委托人）變更為山西省某某資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司。在2009年7月1日，某某投資公司向某某公司發(fā)出《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》。原審判決由此認定“某某投資公司于2009年7月1日向某某公司發(fā)出《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》，根據(jù)《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》中記載的內(nèi)容，可以確認某某投資公司在受讓山西信托投資有限責(zé)任公司1500000元借款本金和相應(yīng)利息的債權(quán)后，僅就其中的1500000元貸款本金作為受讓債權(quán)通知某某公司，某某公司在《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》中加蓋公章的行為說明某某公司以書面形式重新確認了與某某投資公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此時，某某公司不應(yīng)再向山西信托投資有限責(zé)任公司履行還本付息義務(wù)，而是應(yīng)當按照與某某投資公司重新確認的債務(wù)數(shù)額返還某某投資公司借款本金1500000元。”并無不當。某某公司另一項上訴理由是本案已經(jīng)超過訴訟時效。在《詢證函》和《企業(yè)狀況調(diào)查表》中，某某公司加蓋公章予以確認，其后某某投資公司公證送達《催款通知》，原審判決據(jù)此認定“某某投資公司提供的公證書證明某某投資公司曾于2011年3月21日和2013年3月20日分別向某某公司主張1500000元和相應(yīng)利息，訴訟時效中斷”亦無不當。綜上，原審判決“某某公司應(yīng)按照與某某投資公司重新確認的債權(quán)數(shù)額，返還某某投資公司借款1500000元及某某投資公司就雙方重新確認的債權(quán)向某某公司主張時起的借款利息”正確，某某公司的上訴請求，理由證據(jù)不足，不予支持。原審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判決。

二審訴訟費24862元，由上訴人山西某某副食有限責(zé)任公司負擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長　　張建明

代理審判員　　李　晨

代理審判員　　王　浩

二〇一四年十月二十八日

書　記　員　　王慧玲

借款合同糾紛