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重慶市渝中區人民法院

民事判決書

（2013）中區法民初字第06277號

原告李某某，男，漢族，19**年*月*日出生，住重慶市沙坪壩區。

委托代理人羅玉寨，重慶精卓律師事務所律師。

委托代理人趙瑞玉，重慶精卓律師事務所律師。

被告重慶兩江某某酒店有限公司，住所地重慶市渝中區雙鋼路*號，組織機構代碼5567***4-5。

法定代表人龍某某，該公司總經理。

委托代理人蔡某，該公司員工。

委托代理人趙凌飛，重慶劍直律師事務所律師。

原告李某某與被告重慶兩江某某酒店有限公司（以下簡稱“兩江某某酒店”）勞動合同糾紛一案，本院受理后，依法由代理審判員徐春鵬獨任審判，適用簡易程序公開開庭進行了審理，書記員徐艷彬擔任法庭記錄。原告李某某及其委托代理人羅玉寨、趙瑞玉，被告兩江某某酒店的委托代理人趙凌飛、蔡某到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原告李某某訴稱，原告于2002年7月22日到重慶科技活動中心兩江某某酒店工作，工作地點一直在重慶市渝中區雙鋼路*號，未發生任何變化。直至2011年，原告才發現兩江某某酒店的經營主體變更為本案被告。原告在被告處工作期間，盡職盡責，積極并出色完成公司交代的各項任務，但被告卻在原告為其工作滿10年后，拒絕與原告簽訂無固定期限勞動合同，也未為其購買各項社會保險，經原告多次要求，被告仍拒絕與原告簽訂無固定期限勞動合同，并始終以各種理由拒絕為原告補辦繳納自2002年7月22日入職至2005年7月31日期間的各項社會保險，嚴重違反了《勞動法》和《勞動合同法》關于用人單位依法與勞動者訂立書面勞動合同并為勞動者辦理社會保險的相關規定。

另外，原告從2008年8月1日開始至2012年2月29日工作期間，原告工作時間分兩種：一種為晚上8點工作至次日上午8點，一種為早上8點至晚上8點，遠遠超過了法律規定的工作時間，且原告已在被告處工作滿10年，根據《職工帶薪年休假條例》第三條和第五條的規定，原告應當享有10天的年休假，對原告應休未休的年休假天數，被告應當按照原告日工資收入的300%支付年休假工資報酬，但被告卻從未支付給原告延長工作時間加班工資和未休年休假工資。2012年12月14日，被告在未依法與原告協商的情況下擅自對原告的工作崗位與薪資待遇作出巨大調整，甚至拒絕為原告出具正式的崗位調動手續，于是，原告于2012年12月18日以郵寄的方式向被告發出了《函告》，要求被告出具將原告調職的正式手續。2012年12月19日，被告收到此《函告》后不但拒絕向原告出具崗位調動手續，甚至單方面向原告發出《除名通報》，違法解除了與原告的勞動關系。由此可見，被告拒絕與原告簽訂勞動合同，拒絕為原告補繳社會保險，更為嚴重的是安排加班卻不依法支付給原告加班工資，甚至無故違法與原告解除勞動關系，被告以上各種不法行為嚴重侵害了原告的合法權益。故原告訴至法院，請求判令：1、被告立即向原告支付違法解除勞動合同的賠償金84000元（4000元／月×10.5月×2倍）；2、被告立即向原告支付2012年7月22日至2012年12月19日期間未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資差額20000元（4000元／月×5月）。

被告兩江某某酒店辯稱，原、被告雙方于2011年3月15日才建立勞動關系，不符合簽訂無固定期限勞動合同的條件，且雙方已經簽訂有固定期限勞動合同，故被告不應支付原告未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資差額；被告系依法與原告解除勞動關系，不應支付賠償金，原告存在三起違規違紀事實，且在2012年12月16日至18日期間連續曠工三天，違反了勞動合同及附件員工手冊、公司規章制度的規定，被告依據員工手冊第一章第九條解聘第二款B項、第五章第三條第五款與原告解除勞動關系，符合法律的規定，不應支付賠償金。請求法院依法駁回原告的全部訴訟請求。

經審理查明，重慶科技活動中心兩江某某酒店成立于1995年4月14日，注冊地址在重慶市渝中區雙鋼路*號，負責人為龍某某。2005年8月25日，李某某與重慶科技活動中心兩江某某酒店簽訂了《勞動合同》，約定：重慶科技活動中心兩江某某酒店錄用李某某擔任客務部前臺，李某某的月工資為900元。2009年1月12日，李某某與重慶科技活動中心兩江某某酒店又簽訂了期限自2009年1月12日起至2012年1月11日止的《勞動合同書》，約定：李某某在重慶科技活動中心兩江某某酒店擔任管理人員，實行綜合計算工時制度，月基礎工資為680元。

2010年6月22日，兩江某某酒店注冊成立，住所在重慶市渝中區雙鋼路*號，法定代表人是龍某某。2011年3月15日，李某某與兩江某某酒店簽訂期限從2011年3月15日起至2014年3月14日止的《勞動合同書》，約定：兩江某某酒店聘用李某某從事大堂副理工作，實行綜合計算工時制；李某某的月基礎工資為870元，其薪酬由基礎工資、崗位工資、職務津貼和績效工資構成；兩江某某酒店制定的規章制度、《員工手冊》等規定屬合同的主要附件，與合同具有同等法律效力。雙方還對其他權利義務進行了約定。2012年6月7日，兩江某某酒店決定聘任李某某為前廳部副經理，負責前廳部的管理工作，聘期為2012年6月8日至2013年6月7日，一年一聘。

2012年12月14日，兩江某某酒店召開會議，形成《會議紀要》，決定因李某某的個人原因影響了正常工作秩序，將其調離前廳部，調整至餐飲部工作。同日，兩江某某酒店法定代表人將上述決定告知李某某。2012年12月16日（星期天）、17日、18日，李某某未到兩江某某酒店上班。

2012年12月18日，李某某通過快遞方式向兩江某某酒店發出《函告》，要求兩江某某酒店在收到《函告》之日起七日內向其出具正式的崗位調動手續，并出面告知未經協商一致即對其職位作出調動的理由。2012年12月21日，兩江某某酒店收到該《函告》。

2012年12月19日，兩江某某酒店作出《除名通報》，以李某某在2012年12月16日至2012年12月18日期間無故曠工三天為由，依據《重慶兩江某某酒店員工手冊》第五章第三項第五條及丙類失職第六條等相關條款，解除了與李某某之間的勞動合同。

2013年1月4日，李某某向重慶市渝中區勞動人事爭議仲裁委員會（以下簡稱“渝中區勞仲委”）申請仲裁，要求兩江某某酒店向其支付違法解除勞動關系賠償金84000元以及未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資差額20000元。2013年6月9日，渝中區勞仲委作出渝中勞仲案字（2013）第64號《仲裁裁決書》，裁決駁回了李某某的全部仲裁請求。2013年6月21日，李某某乃以本案的訴訟請求起訴至本院。

另查明，2005年8月至2011年2月期間，重慶科技活動中心兩江某某酒店為李某某參加了社會保險；2011年3月至2012年12月期間，兩江某某酒店為李某某參加了社會保險。2012年5月8日，李某某參加了兩江某某酒店組織的集體旅游，并領取了1000元。

庭審中，李某某認可自2011年3月15日起與兩江某某酒店建立勞動關系。為證明其于2002年7月22日進入重慶科技活動中心兩江某某酒店工作的事實，舉示了落款時間為2002年8月30日《收款收據》一份，載明：“茲收到李邦林交來服裝費200元”，收款單位處加蓋了重慶科技活動中心兩江某某酒店財務專用章。兩江某某酒店對于該證據的真實性無法確認，而且主張收據上載明的交款人是“李邦林”，而非本案原告“李某某”。李某某稱“李邦林”就是其本人，只是出具收據時的筆誤。

李某某還申請證人曾海嘉出庭作證，曾海嘉陳述：我原為兩江某某酒店員工，李某某是我的下屬；兩江某某酒店與原重慶科技活動中心兩江某某酒店只是名稱發生了變化，負責人和員工結構均未發生任何變化；李某某擔任兩江某某酒店大堂副理時，每月工作240小時；自2012年3月開始，李某某擔任兩江某某酒店前廳部副經理，上班時間是周一至周五，周末及節假日休息；兩江某某酒店并未制定獎金發放制度，但實際向員工發放了季度獎、年終獎及管理人員分紅等獎金；有一天深夜，有年輕女子到酒店找李某某，但是否威脅跳樓我不清楚；2012年12月的一個下午，李某某的妻子和孩子到酒店大堂，很大聲地要找李某某；2012年12月14日，兩江某某酒店因李某某違紀的情況，召開了會議，決定將李某某調至餐飲部工作；我與兩江某某酒店因勞動爭議產生糾紛，已經申請了勞動仲裁。

兩江某某酒店發表質證意見稱，因證人與兩江某某酒店存在勞動糾紛，故其證言效力低；證人不清楚李某某工資情況，不能證明兩江某某酒店向李某某發放超產獎和年終獎；證人證明了2012年12月14日，李某某被調至餐飲部工作，而且證明了有兩次因李某某個人原因，有他人到酒店找李某某，影響了兩江某某酒店的正常工作秩序。

為證明解除與李某某的勞動關系符合法律規定，兩江某某酒店舉示了《職工代表大會會議紀要》和《員工手冊》。《職工代表大會會議紀要》載明，在2010年11月30日，兩江某某酒店召開職工代表大會，討論通過了《員工手冊》。其中，《員工手冊》第一章“勞動條例”規定：“……七、崗位變更：根據工作和經營需要，酒店有權與員工協商在內部調整員工工作的部門及崗位。……”第五章“獎懲條例”規定：“……三、紀律處分／失職的種類：……5、發生丙類失職，將視情節輕重，分別給予解除合同直至開除。……丙類失職：……6、曠工三天或以上，年累計曠工五天或五天以上。”李某某不認可該《職工代表大會會議紀要》和《員工手冊》的真實性，稱沒有參加過職工代表大會，也未見過該手冊，在雙方簽訂勞動合同時，兩江某某酒店并未向其發放《員工手冊》。

為證明周末休息日是餐飲部的正常工作時間，兩江某某酒店舉示了《培訓簽到表》、《重慶兩江某某酒店勞動紀律管理細則》以及《關于餐飲部員工出勤、休假的管理規定》。以上證據載明，因餐飲部工作性質特殊，餐飲部員工的休假只能安排在周一至周五，周末及國家法定節假日須正常上班；2011年7月5日，兩江某某酒店組織餐飲部員工學習了上述規定。李某某發表質證意見稱，以上證據的真實性不能確認，與本案沒有關聯性。

為證明李某某因個人原因影響了正常工作秩序，兩江某某酒店對其進行調崗處理合法，兩江某某酒店舉示了值班經理的記錄、《關于前廳部副經理李某某個人作風問題匯報及處理意見》、曾海嘉（即李某某申請出庭的證人）出具的《說明》，并申請了證人袁偉、胡曼出庭作證。以上證據及證人證言表明，2012年8月7日晚，一名女性到兩江某某酒店找李某某，并威脅要跳樓；2012年11月19日，李某某的妻子帶著孩子到兩江某某酒店，并在前廳吵鬧；2012年12月15日，李某某在得知工作調動后，與胡曼進行了工作交接。李某某發表質證意見稱，有女性到酒店威脅跳樓及他妻子到酒店是事實，但不能證明因此影響了酒店的正常工作秩序；李某某并未與胡曼進行工作交接。

為證明李某某的工作年限不應連續計算，兩江某某酒店舉示了重慶科技活動中心兩江某某酒店2013年7月25日出具的《情況說明》，載明：“我單位于2011年3月正式停止對兩江某某酒店的經營管理。該酒店業主方之后將該酒店委托給重慶兩江某某酒店有限公司經營管理。該公司與我單位均是獨立的經營實體，與我單位沒有任何法律關系。我單位所屬員工由我單位自行安排處理，我們未與兩江某某酒店有限公司就人員接管、經營事宜達成任何協議”。李某某認可該證據的真實性，但主張證據與案件沒有關聯性。

2013年8月23日，本院對兩江某某酒店副總經理蔣國宏進行了詢問，并形成《詢問筆錄》。蔣國宏陳述：我分管兩江某某酒店餐飲部的工作；2012年12月15日上午，李某某到我辦公室報到，表示接受酒店安排，愿意到餐飲部工作。李某某發表質證意見稱蔣國宏陳述的不屬實，其未到餐飲部報到。

上述事實，有《員工手冊》、詢問筆錄、《關于前廳部副經理李某某個人作風問題匯報及處理意見》、值班經理記錄、《收款收據》、《仲裁裁決書》、《勞動合同》、《勞動合同書》等證據以及當事人的陳述載卷為憑，并經當庭質證，足以認定。

本院認為，關于原告要求被告支付2012年7月22日至2012年12月19日期間未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資差額的訴訟請求。《中華人民共和國勞動合同法》第十條規定：“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。”第八十二條規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。”《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第六條規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資……前款規定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。”根據上述法律規定，與勞動者訂立勞動合同是用人單位的法定義務，而支付未簽訂勞動合同的二倍工資差額，是用人單位在未按照法律規定與勞動者訂立書面勞動合同的情況下，應承擔的相應法律后果。本案中，原、被告已經于2011年3月15日簽訂了《勞動合同書》，期限從2011年3月15日起至2014年3月14日止，包含了原告要求被告支付二倍工資差額的期間。故原告的該項訴訟請求，缺乏事實依據，本院不予支持。

關于被告在2012年12月14日調整原告工作崗位是否合法的問題。《中華人民共和國勞動法》第十七條規定：“訂立和變更勞動合同，應當遵循平等自愿、協商一致的原則，不得違反法律、行政法規的規定。勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規定的義務。”《中華人民共和國勞動合同法》第三十五條第一款規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式。”調整勞動者工作崗位屬于變更勞動合同的行為，依據上述法律規定，應由用人單位與勞動者協商一致。本案中，原、被告在簽訂的《勞動合同書》中明確約定原告的工作崗位為大堂副理，且被告已經于2012年6月7日聘用原告擔任前廳部副經理。2012年12月14日，被告在未與原告協商一致的前提下通知原告，將原告從前廳部調至餐飲部工作，違反了上述法律規定。

關于原告要求被告支付違法解除勞動合同賠償金的問題。用人單位解除與勞動者的勞動合同關系須遵循法律規定的程序和事由。《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條規定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：……（二）嚴重違反用人單位的規章制度的；……”第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。”本案中，被告在未與原告協商一致的基礎上擅自變更勞動合同內容，將原告從前廳部調至餐飲部工作，確有不妥之處。但是，在此種情況下，原告可采取相應的法律措施，要求被告履行雙方簽訂的《勞動合同書》，而不應以不服從被告安排的形式對抗被告對其進行的工作調整。根據被告舉示的《培訓簽到表》、《重慶兩江某某酒店勞動紀律管理細則》以及《關于餐飲部員工出勤、休假的管理規定》，明確表明餐飲部由于工作性質特殊，員工的休假安排在周一至周五，周末及國家法定節假日須正常上班。原告在得知被告將其調整至餐飲部工作后，理應服從餐飲部的工作安排，遵守餐飲部的勞動紀律。但原告卻于2012年12月16日（星期日）、17日、18日無故未到被告處上班，屬于曠工行為，且連續曠工達三天，違反了雙方簽訂的《勞動合同書》附件《員工手冊》第五章第三項第五條及丙類失職第六條的規定。被告以原告曠工三天為由，依據《員工手冊》的規定解除與原告之間的勞動合同關系，符合雙方簽訂的《勞動合同書》中的明確約定，并無違法之處。原告雖稱被告未向其公示過《員工手冊》，但雙方簽訂的《勞動合同書》第二十三條明確約定《員工手冊》屬合同的主要附件，與合同具有同等法律效力，原告在簽訂《勞動合同書》時理應知道作為附件的《員工手冊》的內容，因此，對于原告的該意見，本院不予采納。原告的該項訴訟請求，沒有事實和法律依據，本院不予支持。

依據《中華人民共和國勞動法》第十七條、《中華人民共和國勞動合同法》第十條、第三十五條、第八十二條、第八十七條，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條以及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規定，判決如下：

駁回原告李某某的全部訴訟請求。

本案受理費5元，由原告李某某負擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于重慶市第五中級人民法院。

代理審判員　　徐春鵬

二〇一四年二月十九日

書　記　員　　徐艷彬

勞動合同糾紛