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重慶市渝北區人民法院

民事判決書

（2015）渝北法民初字第12457號

原告楊某某，男，生于19**年*月*日，漢族，住重慶市渝中區。

委托代理人李長城，重慶精卓律師事務所律師。

被告重慶某某實業有限公司，住所地重慶市北部新區金渝大道*號*，組織機構代碼0503***6-4。

法定代表人陳某甲。

被告陳某乙，男，生于19**年*月*日，漢族，住重慶市渝北區。

被告陳某甲，男，生于19**年*月*日，漢族，住浙江省常山縣。

原告楊某某與被告重慶某某實業有限公司（以下簡稱某某公司）、陳某乙、陳某甲民間借貸糾紛一案，本院受理后，由代理審判員劉磊擔任審判長，與人民陪審員王先容、晏慧耘組成合議庭，適用普通程序并于2016年1月26日、2016年4月6日公開開庭進行了審理。原告楊某某及其委托代理人李長城，到庭參加了訴訟，三被告經本院合法傳喚，無正當理由未到庭應訴，本院依法缺席審理。本案現已審理終結。

原告楊某某訴稱：2014年2月15日，原告與被告某某公司簽訂《項目投資合伙協議書》，約定：原告一次性投入50萬元后，后補充為實收40萬元，投入到第一被告購買塔機進行合作，期限為2年，即從2014年3月1日起至2016年3月1日止，并約定原告每季度收取固定收益4.5萬元，收益期為2年，每季度支付一次，即第一次支付時間為6月10日前支付4.5萬，之后每個季度首月10日前支付，第一被告必須按照協議準時支付收益及本金，投資期滿第一被告一次性返還原告投資款。違約未按時支付款項，原告有權要求其按照當期應付金額為基數按每月3%支付違約金，同時第一被告還應向原告賠償包括但不限于催收應付款費用、差旅費、律師費、訴訟費等，第二被告作為擔保人對被告1的上述義務承擔連帶清償責任。

原告依照協議約定向被告1支付了40萬元用于購買塔機，該塔機系四川奇俊起重機有限公司生產62（5510）型號。被告1按照合作協議約定向原告支付了第一個季度的固定收益，但之后未按約定向原告支付收益。

被告某某公司章程第三章規定：公司由兩個股東共同出資設立，注冊資本為人民幣3100萬元，注冊資本分兩次繳清，由全體股東分兩期于2013年8月1日之前交足，截至目前，仍然有2000萬出資未到位，被告2、3未按照章程約定繳費出資，屬于股東未全面履行出資義務的情形，應對上述全部債務在其出資不實的范圍內承擔連帶清償責任。且根據原、被告簽訂的協議內容，本案名為合伙，視為借貸。

現原告訴至本院并請求：1、判令被告某某公司向原告歸還借款本金40萬元及利息（以40萬元為基數，從2014年6月1日起按照年利率24%計算至本清時止）；2、判令被告陳某乙對上述第一項債務向原告承擔連帶清償責任；3、判令被告陳某甲在出資不實的范圍即105萬元范圍內對被告某某公司的債務承擔連帶清償責任。

三被告未到庭參加訴訟，也未提交書面答辯意見。

經審理查明以下事實：2013年12月12日，被告陳某甲以授權人身份向被告陳某乙出具《授權書》一份，載明：”茲有重慶某某實業有限公司法人陳某甲同志，授權陳某乙執行董事，全權負責重慶某某實業有限公司相關業務事宜”。

2014年2月15日，以被告某某公司為承租方（甲方）、原告為出租方（乙方）簽訂《項目投資合作協議書》，主要約定：一、甲乙雙方投資合作項目設備為奇俊牌塔機，規格型號為63（5510），數量為一臺，價格為50萬元；二、1、乙方只一次性投資人民幣50萬元，投入到某某公司用于甲方生產經營活動，乙方不承擔經營期任何風險；2、甲方負責設備的質量與安全以及一切保險責任，甲方負責設備維護和一切技術支持，甲方提供設備相關資料復印件給乙方，原件由甲方保管，甲方每季度向乙方提供（或告之）設備經營情況書；3、乙方投資合作期限為2年，即2014年3月1日起至2016年3月1日止，乙方每季度收取固定收益為4.5萬元，收益期為2年，支付方式為每季度支付一次，即第一次支付時間為6月10日前支付4.5萬元，之后每季度首月10日前支付，投資期滿甲方一次性返還乙方投資款50萬元，即2016年3月1日前返還；4、甲方必須按本約定準時支付乙方投資收益及本金，如甲方逾期不準時支付乙方投資收益及本金，乙方有權要求甲方按照當期應付金額為基數每月3%利息支付乙方違約金，甲方還應向乙方賠償損失擔保但不限于催索逾期應付款的費用、差旅費、律師費、訴訟費等；5、兩年投資合作期滿后，自2016年3月1日起至甲乙雙方投資合作關系解除，乙方的受益權自動解除，乙方所購買設備產權歸甲方作為兩年經營期間管理費、運輸費、風險費；補充：實收肆拾萬元，按比例計算投資收益，匯入銀行。被告陳某乙在合同落款部分以甲方委托代理人簽字，另，被告陳某乙在該合作協議書上單獨還以擔保人身份簽字，并注明：如甲方不能履行本協議由擔保人負責。

2014年2月15日，被告某某公司向原告出具《證明》一份，載明：”奇俊塔機63（5510）型號設備產權從2014年3月1日起至2016年3月1日產權歸楊某某個人，編號140105，此證明與項目投資合作協議書附合”。

上述合同簽訂后，原告于2014年2月25日通過銀行轉賬方式向被告某某公司匯款10萬元，另于2014年3月30日通過銀行匯款方式向被告某某公司支付款項30萬元，共計向被告某某公司交付款項400000元。

2014年6月4日，被告某某公司向原告支付款項4.5萬元，之后未再向原告支付過款項。

另查明，被告某某公司工商部門登記的工商資料顯示該公司成立于2012年8月1日，企業類型為有限責任公司，注冊資本為叁仟壹佰萬元整，法定代表人為被告陳某甲，另，截至2016年4月6日，從工商部門查詢到的工商資料中顯示某某公司的章程（該章程形成于2012年8月1日）載明：第三章公司注冊資本：公司由2個股東共同出資設立，注冊資本為人民幣3100萬元，其中陳某甲出資額為155萬元，陳某乙出資額為2945萬元，出資方式均為貨幣，出資比例分別為5%、95%；公司注冊資本由全體股東依各自所認繳的出資比例分兩次繳納，首次出資應當在公司設立登記以前足額繳納。股東繳納出資情況如下：（一）首次出資情況：陳某乙、陳某甲均以貨幣方式分別出資950萬元、50萬元，出資比例分別為30.65%、1.61%，出資時間均為2012年8月1日；（二）第二次出資情況：陳某乙、陳某甲均以貨幣方式分別出資1995萬元、105萬元，出資比例分別為64.35%、3.39%，出資時間均為2013年8月1日。

還查明，原告為實現本案債權，委托重慶精卓律師事務所從事訴訟代理事務，雙方于2015年4月21日簽訂了書面的委托代理合同，合同約定原告應向重慶精卓律師事務所支付律師服務費5000元，之后，原告實際支付了律師費4000元。

現原告以借款到期后，被告至今未向原告履行還本付息義務為由訴至本院，請求判如所請。

以上事實，有原告的陳述及原告舉示的《項目投資合作協議書》、《授權書》、《中國民生銀行記賬憑證》、《中國民生銀行業務受理單》、《中國民生銀行個人匯款業務憑證》、《中國光大銀行個人轉賬回單》、《證明》、《公司基本情況》、《重慶某某實業有限公司章程》、《委托代理合同》、《國家稅務局通用機打發票》等在案為據，足以認定。

本院認為：原、被告簽訂了《項目投資合作協議書》，該合同名為投資合作協議或租賃協議，但從該合同內容來看，因其約定原告只投入資金，不承擔任何經營風險，同時還于每季度收取固定金額的收益，并且2年期滿后一次性收回本金，故該協議實為借款合同，原告為出借人，被告某某公司為借款人，被告陳某乙為擔保人，借款標的為40萬元，月利率為3%，借款到期日為2016年3月1日。經本院審查，原、被告之間建立的借款及擔保關系是當事人之間的真實意思表示，內容除月利率的約定標準過高超過了法律的禁止性規定之外，其余內容均不違反法律、行政法規的禁止性規定，合法有效。原告向被告某某公司交付了借款本金40萬元，履行了合同義務。關于借款本金的金額問題，因被告某某公司于2014年6月4日向原告歸還款項4.5萬元，該款項應系按月利率3%的標準向原告支付的借款利息，經審查，該利率標準明顯過高，已超過人民銀行同期基準貸款利率的四倍，故超過部分本院依法不予支持，現查明人民銀行同期同類貸款基準利率為年利率6%，據此計算，截至2014年6月3日，被告某某公司應向原告支付的利息為19528.77元，因2014年6月4日向原告支付了利息4.5萬元，則抵充后的余款25471.23元系歸還的借款本金，故截至2014年6月4日，被告某某公司尚欠原告的借款本金為374528.77元，現借款期限已經屆滿，被告某某公司至今未向原告歸還尚欠借款本金374528.77元，該行為已經構成違約，應承擔向原告歸還借款本金374528.77元的民事責任，對原告主張的其余本金，依法不予支持。同時，被告某某公司還應向原告支付利息，利率標準應按照中國人民銀行同期基準貸款利率的四倍計算，據此，被告某某公司應按以下方式向原告支付利息：以尚欠借款本金374528.77元為基數，從2014年6月4日起按照中國人民銀行同期基準貸款利率四倍計算，至本清時止。

關于原告主張的律師費4000元，原、被告在合同中約定律師費損失應當由被告某某公司支付給原告，現原告已經舉證證明為實現本案債權實際產生了律師費4000元，故本院對原告訴請被告某某公司支付律師費4000元的主張，予以支持。

關于被告陳某乙的責任問題，陳某乙自愿就本案借款向原告提供保證擔保，根據其注明的保證方式即”如甲方不能履行本協議由擔保人負責”，該約定應為一般保證，即在對主合同糾紛審判后，且對主債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，保證人即被告陳某乙可以拒絕承擔保證責任，在對主債務人的財產強制執行后仍不能履行債務時，就不足部分，被告陳某乙應當向原告承擔清償責任。

關于被告陳某甲的責任問題，被告陳某甲系被告某某公司的股東之一，公司章程規定其出資額應為155萬元，首次出資額為50萬元，第二次出資額為105萬元，且應于2013年8月1日履行完畢105萬元的出資義務，但至今被告陳某甲作為股東未履行105萬元的出資義務，根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定（三）第十三條之規定，其應當在未出資的本金金額范圍內對公司債務不能清償的部分向原告承擔補充賠償責任，故本院認定被告陳某甲應在出資不實即105萬元的范圍內對被告某某公司尚欠原告的借款本息及律師費在不能清償的部分范圍內承擔補充賠償責任。

綜上，本院依照《中華人民共和國民法通則》第一百零八條，《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百九十六條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、第二百一十一條，《中華人民共和國擔保法》第十七條、第二十一條，最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定（三）第十三條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條、第一百五十二條之規定，判決如下：

一、被告重慶某某實業有限公司在本判決生效之日起十日內歸還原告楊某某借款本金374528.77元及利息（以尚欠借款本金374528.77元為基數，從2014年6月4日起按照中國人民銀行同期基準貸款利率四倍計算，至本清時止）；

二、被告重慶某某實業有限公司在本判決生效之日起十日內支付原告楊某某律師費4000元；

三、如被告重慶某某實業有限公司的財產經人民法院強制執行后仍不能清償對原告上述第一、二項所負全部債務，對不足清償部分，由被告陳某乙承擔清償責任；

四、被告陳某甲在出資不實即105萬元的范圍內對被告重慶某某實業有限公司尚欠原告楊某某的借款本息及律師費在其不能清償的部分范圍內承擔補充賠償責任；

五、駁回原告楊某某的其他訴訟請求。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本案案件受理費7300元，公告費1120元，合計7420元，由被告重慶某某實業有限公司、陳某乙、陳某甲共同負擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于重慶市第一中級人民法院。雙方當事人在法定上訴期內均未提出上訴或僅有一方上訴后又撤回的，本判決發生法律效力，當事人應自覺履行判決的全部義務。一方不履行的，自本判決內容生效后，權利人可以向人民法院申請強制執行。申請執行的期限為兩年，該期限從法律文書規定履行期間的最后一日起計算。

審　判　長　　劉　磊

人民陪審員　　王先容

人民陪審員　　晏慧耘

二〇一六年五月三日

書　記　員　　陳　實

合伙協議糾紛