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河北省保定市中級人民法院
民事判決書
（2013）保民三初字第92號
原告李某某。
委托代理人楊紅濤、邱聰沛，河北達公律師事務(wù)所律師。
被告河北匯某藥業(yè)有限公司，住所地安國市安望路某某市某某街***號。
法定代表人于某某，公司經(jīng)理。
委托代理人郭澤，河北藥華律師事務(wù)所律師。
委托代理人王雅靜，河北頌和安達律師事務(wù)所律師。
原告李某某與被告河北匯某藥業(yè)有限公司（以下簡稱匯某藥業(yè)）掛靠經(jīng)營糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告李某某及訴訟委托代理人楊紅濤、邱聰沛，被告匯某藥業(yè)的法定代表人于某某、訴訟委托代理人郭澤、王雅靜到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告李某某訴稱，2008年3月至2010年6月，原告曾掛靠在被告公司經(jīng)營中藥材，約定向被告交納5%的管理費和稅金，原告以被告公司名義分別與某某堂股份有限公司、某某藥材集團公司、北京豐某某源藥業(yè)有限公司等公司開展業(yè)務(wù)。原告自己負(fù)責(zé)收貨和發(fā)貨，上述三家公司累計向被告公司賬戶回款13280849.15元。另，掛靠經(jīng)營期間被告未經(jīng)原告同意，擅自將原告存放在被告庫房中的部分貨物出售，至今未支付貨款。因掛靠經(jīng)營期間的業(yè)務(wù)往來賬目全部由被告掌控，原告多次要求與被告進行清算并支付銷售款，被告均以各種理由推拖，經(jīng)原告計算至今被告尚有5866422.34元銷售貨款未向原告支付，為了維護自己的合法權(quán)益，原告依法向貴院提起訴訟，請求判令被告向原告支付銷售貨款5866422.34元及利息（按人民銀行同期貸款利率從起訴之日起至本息清償完畢之日止）；本案的訴訟費等全部費用由被告承擔(dān)。
被告匯某藥業(yè)辯稱，李某某是我公司的業(yè)務(wù)員，與我公司之間屬于職務(wù)關(guān)系，其以我公司名義對外從事的經(jīng)營行為，屬于職務(wù)行為，不屬于個人行為，與我公司之間也不是掛靠關(guān)系。對此李某某提供的相關(guān)合同書、授權(quán)委托書及李某某利用我公司的款項進行相關(guān)業(yè)務(wù)往來的行為均足以證明其和我公司之間不是掛靠。我公司與李某某之間屬于公司內(nèi)部管理糾紛，不是掛靠經(jīng)營糾紛，對李某某的掛靠經(jīng)營糾紛的訴訟請求不應(yīng)支持。李某某訴稱我公司欠他貨款5866422.34元的主張與事實不符。我公司不欠李某某個人任何款項。相反李某某還應(yīng)該按照在公司內(nèi)部簽訂的保證書和提成協(xié)議返還我公司利潤。經(jīng)核對我公司賬目：2008年至2010年李某某任我公司業(yè)務(wù)員期間，某某堂股份有限公司、某某藥材集團、北京豐某某源藥業(yè)有限公司三家共收購我公司藥材，共應(yīng)回款為13626269.46元，（其中藥材成本金額為8139306.50元，總利潤為5486962.96元）。
以上三家公司實際到我公司帳為12810849.15元，李某某以收購藥材為名累計多次共計從我公司支走12824134.00元，以上支款均有李某某親筆簽字。這些足以證明李某某所說的我公司欠他款項的主張根本不能成立。另加李某某應(yīng)負(fù)責(zé)收回貨款金額為815420.31元至今未交帳。綜上所述我公司不欠李某某任何款項，李某某還應(yīng)按照協(xié)議交回利潤5486962.96元。雖經(jīng)多次催促而至今仍拒不交回。因此請求人民法院駁回原告李某某的訴訟請求，同時我公司保留采取適當(dāng)?shù)姆绞较蚶钅衬匙酚懸陨峡铐椀臋?quán)利。李某某在我公司從事業(yè)務(wù)期間，為我公司保管了部分藥材，雖經(jīng)討要，至今未能返還，為此，我公司也將采取適當(dāng)方式向李某某主張權(quán)利。總之，我公司不欠李某某任何款項，李某某是我公司的業(yè)務(wù)人員，李某某所從事的行為是職務(wù)行為，我公司與李某某不存在掛靠關(guān)系，請求保定市中級人民法院查清以上事實，駁回原告的訴訟請求。
經(jīng)審理查明，2008年5月26日，原告李某某為受委托方，被告匯某藥業(yè)為委托方簽訂《協(xié)議書》載明：今委托本公司業(yè)務(wù)員李某某負(fù)責(zé)安國市匯某藥業(yè)有限責(zé)任公司（河北匯某藥業(yè)有限公司前身）與湖南某某堂股份有限公司進行藥材業(yè)務(wù)。按照湖南某某堂股份有限公司對供應(yīng)商要求需信用押金30萬元，其中由公司出資10萬元，李某某出資20萬元，李某某具體負(fù)責(zé)采購、送貨，須保證商品質(zhì)量、數(shù)量，不得違反國家有關(guān)法律法規(guī)和商業(yè)道德，如出現(xiàn)人身安全、資金安全（不能按合同當(dāng)月回款）和商品質(zhì)量問題均由李某某負(fù)責(zé)補償，業(yè)務(wù)利潤雙方各50%。此協(xié)議自簽字之日起生效。2008年5月31日，李某某簽下保證對某某藥材集團和北京豐臺金源的藥材飲片銷售回款純利25%以上，其他同某某堂協(xié)議50%提成，如達不到25%利潤時，由李某某提成中扣除，5%稅由公司當(dāng)月扣繳。2008年6月25日和2009年7月11日，被告匯某藥業(yè)分別為原告簽發(fā)《法人授權(quán)委托書》，稱“茲授權(quán)李某某同志在某某堂股份有限公司負(fù)責(zé)我公司在該區(qū)域內(nèi)的帶票銷售業(yè)務(wù)以及產(chǎn)品推廣，銷售范圍‘中藥材、中藥飲片’品種，不可超范圍經(jīng)營，委托日期為2008年6月25日至2010年6月30日，蓋有法人代表印章和公司公章。同年5月1日被告亦授權(quán)李某某在某某藥材集團公司的銷售，銷售范圍為中藥材，委托日期2008年5月1日至2008年12月31日。原告李某某印制名片名稱為安國市匯某藥業(yè)有限責(zé)任公司李某某，聯(lián)系電話0312-3554777等其他信息。從2008年6月18日至2010年6月18日被告匯某公司與某某堂股份有限公司簽訂《藥材、輔料、燃料訂貨合同》60份（原告提供，無原件），2008年9月1日以后的中標(biāo)通知或訂貨單30份（原告提供，無原件，部分無法辨認(rèn)），2008年9月8日、12月4日被告匯某藥業(yè)與某某藥材集團公司《藥材（藥品）購進合同》2份。2008年9月29日原告與北京豐某某源藥業(yè)有限公司簽訂的合同若干（原告提供復(fù)印件無法辨認(rèn)內(nèi)容）。以上合同簽訂后，原告李某某稱三家公司共回款13280849.15元。被告匯某藥業(yè)稱共回款13626269.46元，到賬12810849.15元。原告否認(rèn)被告支取7414425.81元，認(rèn)為已支取12824134元。庭審中，原告無證據(jù)證實其投入資金情況，被告提供了原告支取現(xiàn)金的現(xiàn)金賬，經(jīng)對賬，被告對由其本人簽名的70筆計13381673.69元現(xiàn)金不認(rèn)可，認(rèn)為原告篡改了現(xiàn)金賬。對被告提供的原始記賬憑證，原告認(rèn)為應(yīng)有其簽名才能認(rèn)可，否則不應(yīng)認(rèn)定。由于原、被告之間對支取的現(xiàn)金賬目認(rèn)識偏差較大，本院明示，將原、被告賬目交由司法部門進行審計后確認(rèn)雙方的爭議，原、被告均不同意進行司法審計。
經(jīng)查，從2008年10月14日至2010年1月，部分經(jīng)營回款有李某某簽字后，被告將5%的稅款已扣除。2008年7月21日某某堂股份有限公司開具了收到匯某藥業(yè)5萬元（現(xiàn)金、質(zhì)保金）的結(jié)算收據(jù)，2008年12月26日該公司開具了收到匯某藥業(yè)10萬元（扣字）質(zhì)保金的結(jié)算收據(jù)。
本院認(rèn)為，原告李某某與被告匯某藥業(yè)于2008年5月26日簽訂的協(xié)議書、李某某于2008年5月31日為被告出具的保證是當(dāng)事人真實意思表示，并不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，為有效協(xié)議。依據(jù)以上兩個協(xié)議，李某某以匯某藥業(yè)的名義從事經(jīng)營活動，向湖南某某堂股份有限公司交付了部分保證金，湖南某某堂股份有限公司等三家企業(yè)均向被告匯某藥業(yè)回款，匯某藥業(yè)并扣除了5%的稅款，除約定的雙方各50%利潤未分配外，以上協(xié)議均已履行。原告否認(rèn)兩個協(xié)議的存在并未提供證據(jù)支持其主張。原告僅憑回款減去自己承認(rèn)的支款，向被告主張權(quán)利，無事實和法律依據(jù)。在本院主持原、被告對賬中，原、被告對原告支取的現(xiàn)金均存在重大分歧，雙方未能達成共識。經(jīng)本院明示，對于原、被告經(jīng)營期間的供貨貨款、回款、原告支取現(xiàn)金數(shù)額、利潤等問題因是業(yè)務(wù)性較強的財務(wù)問題，請求雙方進行司法審計，原、被告均拒絕。因原告主張的權(quán)利是在不確定的狀態(tài)，原告放棄審計權(quán)利，請求給付欠款的證據(jù)不足，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，原告的請求本院不予支持。
原告主張被告另欠1074500元收購的大棗、黃芪款，該款已含在被告拖欠的銷售款中。根據(jù)本案事實，原告主張的拖欠銷售款和欠收購貨款不是同一法律關(guān)系，而且加大了被告欠原告銷售貨款的不確定性，其主張的事實并未有直接證據(jù)證實，其請求不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款、第六十條之規(guī)定，判決如下：
駁回原告李某某的訴訟請求。
案件受理費52865元由原告李某某負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省高級人民法院。
審 判 長 房 勤
審 判 員 苑汝成
代理審判員 李曉東
二〇一四年三月七日
書 記 員 申 熙
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