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浙江省麗水市中級(jí)人民法院
民事判決書(shū)
（2016）浙11民終1218號(hào)
上訴人（原審被告）：鄧某強(qiáng)，男，19xx年xx月xx日出生，漢族，住縉云縣。
委托訴訟代理人：丁一芯，浙江博翔律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）：胡某申，男，19xx年xx月xx日出生，漢族，住縉云縣。
委托訴訟代理人：雷月平，浙江南明律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：杜某東，男，19xx年xx月xx日出生，漢族，住縉云縣。
委托訴訟代理人：周躍，浙江麗大律師事務(wù)所律師。
上訴人鄧某強(qiáng)、胡某申因與被上訴人杜某東租賃合同糾紛一案，不服浙江省縉云縣人民法院（2016）浙1122民初504號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年11月1日立案后，依法組成合議庭，于2016年11月16日公開(kāi)開(kāi)庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。上訴人鄧某強(qiáng)及其委托訴訟代理人丁一芯、上訴人胡某申的委托訴訟代理人雷月平、被上訴人杜某東的委托訴訟代理人周躍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院認(rèn)定：2009年7月6日，原告杜某東與被告胡某申、鄧某強(qiáng)簽訂租用協(xié)議，約定原告將其所有的某某大酒店地下車(chē)庫(kù)租給被告使用，租期為七年零八個(gè)月，自2009年9月1日起至2017年4月19日止（2009年7月10日至2009年8月31日為被告裝修期）。年租金8萬(wàn)元，從第三年開(kāi)始每年按10%遞增，租金應(yīng)于每年七月底前將下一年度的租金一次性給付原告，如逾期則每日加收1%的滯納金，超過(guò)一個(gè)月不交原告有權(quán)中止協(xié)議，并追究違約責(zé)任。后被告向原告交付了頭兩年的租金，原告將場(chǎng)地交付被告使用。2014年10月16日，原告向被告發(fā)出一份蓋有縉云縣某某商務(wù)大酒店公章的通知，載明因被告鄧某強(qiáng)租用的某某地下車(chē)庫(kù)從2011年9月起已拖欠租金近17萬(wàn)元，經(jīng)多次催討未果，已違反2009年7月6日與杜某東簽訂的租用協(xié)議，現(xiàn)按協(xié)議第二條之規(guī)定從即日起解除雙方于2009年7月6日簽訂的租用協(xié)議。通知還載明希望被告在接到通知起五天內(nèi)到某某大酒店與原告協(xié)商解決有關(guān)善后事宜，如逾期不來(lái)則視為自動(dòng)放棄主張權(quán)利。被告曾在2015年8月17日的生活向?qū)?bào)上發(fā)布洗浴中心轉(zhuǎn)讓信息。另被告鄧某強(qiáng)于2012年10月10日向原告繳納房租5萬(wàn)元，于2014年1月29日向原告繳納房租2萬(wàn)元。
被上訴人杜某東在一審的訴訟請(qǐng)求為：一、依法解除原、被告于2009年7月6日簽訂的租用協(xié)議；二、倆被告支付原告從2011年9月1日至2016年1月31日止的租金共計(jì)462091元，并支付利息（按月息1%計(jì)算）137114元，共計(jì)599205元；三、本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
一審法院認(rèn)為，一、原、被告簽訂的租用協(xié)議系雙方真實(shí)意思之表示，未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，為有效合同，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力，當(dāng)事人均應(yīng)按約履行。被告無(wú)正當(dāng)理由未支付租金，經(jīng)原告催告后，被告仍未支付，原告可以解除合同，故確認(rèn)原告于2014年10月16日發(fā)出的解除合同通知有效。二、被告鄧某強(qiáng)在庭審中自認(rèn)拖欠原告租金的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)向原告支付拖欠的租金。被告鄧某強(qiáng)提出原告強(qiáng)行關(guān)閉其場(chǎng)地大門(mén)的主張，依據(jù)不足，不予采納。被告鄧某強(qiáng)雖主張其租金一直支付到2014年10月份前，但除一張收款收據(jù)和一張銀行現(xiàn)金繳款單外并未提供其他充分證據(jù)證明這一主張，故對(duì)其除收款收據(jù)和銀行現(xiàn)金繳款單上款項(xiàng)之外的主張不予采納，被告鄧某強(qiáng)分別于2012年10月10日和2014年1月29日向原告支付的共計(jì)70000元款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)予以扣除。被告應(yīng)支付從2011年9月1日至2014年10月16日止的租金，租金按從第三年開(kāi)始每年遞增10%的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付。2014年10月16日后逾期未騰房的，應(yīng)參考租金標(biāo)準(zhǔn)支付房屋占有使用費(fèi)。被告拖欠租金并占有房屋至今，應(yīng)向原告支付逾期繳納租金的利息。原、被告簽訂的協(xié)議中約定了逾期支付租金每日加收1%滯納金的條款，現(xiàn)原告自愿放棄滯納金條款，主張根據(jù)月息1%的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算利息，并主張將租金及利息計(jì)付至2016年1月31日止的訴請(qǐng)，沒(méi)有違反法律規(guī)定，予以支持。被告鄧某強(qiáng)在庭審中雖自認(rèn)被告胡某申于2011年12月底回來(lái)退出經(jīng)營(yíng)，但原告對(duì)該事實(shí)并不認(rèn)可，被告鄧某強(qiáng)亦無(wú)其他證據(jù)予以證明，故對(duì)該主張不予采納。被告胡某申經(jīng)法院合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，視為對(duì)原告訴請(qǐng)及所舉證據(jù)放棄抗辯和質(zhì)證的權(quán)利，不影響法院對(duì)本案依法作出判決。綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、第二百零七條、第二百二十六條、第二百二十七條和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：一、原告杜某東與被告鄧某強(qiáng)、胡某申于2009年7月6日簽訂的租用協(xié)議于2014年10月16日解除；二、被告鄧某強(qiáng)、胡某申于判決生效日即向原告杜某東支付自2011年9月1日起至2016年1月31日止的租金及房屋占有使用費(fèi)共計(jì)392091元（已扣除被告鄧某強(qiáng)分別于2012年10月10日和2014年1月29日支付的共計(jì)70000元），并支付本金392091元按照月利率1%標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的利息；三、駁回原告杜某東的其他訴訟請(qǐng)求。如未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)9792元，由原告杜某東負(fù)擔(dān)1500元，被告鄧某強(qiáng)、胡某申負(fù)擔(dān)8292元，被告負(fù)擔(dān)的費(fèi)用于判決生效日即向法院交納。
上訴人鄧某強(qiáng)、胡某申不服，分別向本院提起上訴。
上訴人鄧某強(qiáng)上訴稱(chēng)：一、一審法院對(duì)2011年9月1日至2014年10月16日期間上訴人應(yīng)支付的租金計(jì)算有誤。雖然被上訴人與上訴人在合同中約定年租金從第三年開(kāi)始按百分之十遞增計(jì)算，但是實(shí)際上雙方在合同簽訂后就口頭約定租金按每年8萬(wàn)元計(jì)算而不再遞增。被上訴人在起訴前也已用實(shí)際行動(dòng)表示了租金按每年固定8萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付：第一，被上訴人在2014年10月16日通知上訴人欠付租金將近17萬(wàn)元，而一審法院已經(jīng)認(rèn)定上訴人已于此前支付了7萬(wàn)元，因此實(shí)際上被上訴人自認(rèn)了前三年的租金共計(jì)將近24萬(wàn)元（17+7=24），即每年租金為固定的8萬(wàn)元，而不在第三年予以遞增百分之十；第二，被上訴人也已向一審法院提交了上訴人向被上訴人出具的金額為24萬(wàn)元的欠條，這也印證了雙方私下約定租金按每年8萬(wàn)元計(jì)算而不再遞增的事實(shí)。因此，2011年9月1日至2014年10月16日期間上訴人應(yīng)支付的租金應(yīng)按每年固定8萬(wàn)元計(jì)算，而非根據(jù)被上訴人主張進(jìn)行遞增計(jì)算。二、一審法院判令上訴人于2014年10月16日后參考租金標(biāo)準(zhǔn)支付占有使用費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)。被上訴人于2014年10月5日強(qiáng)行關(guān)閉場(chǎng)所大門(mén)，使上訴人在客觀上無(wú)法進(jìn)行騰退，因此上訴人不應(yīng)承擔(dān)未騰退的后果。為證明這一事實(shí)，上訴人在一審階段提供了三位證人進(jìn)行作證，但因突發(fā)客觀原因，有兩位證人無(wú)法出庭作證，故未出庭的兩位證人只能先行提供手寫(xiě)的兩份證明進(jìn)行作證。但一審法院認(rèn)為上訴人提供的依據(jù)不足，對(duì)這一事實(shí)不予認(rèn)定。上訴人認(rèn)為一審法院對(duì)這一事實(shí)沒(méi)有進(jìn)行更為深入的調(diào)查取證之前，不應(yīng)簡(jiǎn)單地作出這一結(jié)論。上訴人提供的證人可以證明上訴人未騰退的原因在于被上訴人的強(qiáng)行關(guān)閉，因此一審法院判令上訴人支付占有使用費(fèi)并沒(méi)有法律依據(jù)。三、退一萬(wàn)步講，即使上訴人應(yīng)于2014年10月16日后支付占有使用費(fèi)，因雙方約定的租金實(shí)際上為固定租金，故其也應(yīng)以每年8萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)支付占有使用費(fèi)，而非被上訴人所主張的遞增算法。綜上，一審法院對(duì)于租賃合同存續(xù)期間租金計(jì)算有誤且對(duì)于合同解除后占有使用費(fèi)的認(rèn)定錯(cuò)誤，請(qǐng)求：一、撤銷(xiāo)一審判決第二項(xiàng)，依法改判駁回原告訴訟請(qǐng)求；二、本案一審、二審費(fèi)用均由被上訴人杜某東承擔(dān)。
針對(duì)上訴人鄧某強(qiáng)的上訴，上訴人胡某申口頭答辯稱(chēng)：一、對(duì)于拖欠租金是否計(jì)算有差錯(cuò)的問(wèn)題，我方不發(fā)表意見(jiàn)，由上訴人鄧某強(qiáng)與被上訴人自行結(jié)算，但租金只能是上訴人鄧某強(qiáng)一人支付，不牽涉胡某申，鄧某強(qiáng)與胡某申合伙開(kāi)浴室到2011年2月結(jié)束，而拖欠租金是11年9月份的事情。二、杜某東催討租金，只對(duì)鄧某強(qiáng)催討，從未對(duì)胡某申進(jìn)行催討。
上訴人胡某申上訴稱(chēng)：一、原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，上訴人不是本案?jìng)鶆?wù)人。2009年7月6日簽訂《租用協(xié)議》的打印文本上，甲方為被上訴人，乙方則是鄧某強(qiáng)一人。合同簽名時(shí)，上訴人由于當(dāng)時(shí)擬與鄧某強(qiáng)合伙開(kāi)浴室（工商登記是以鄧某強(qiáng)為業(yè)主的個(gè)體工商戶），所以也在乙方一欄內(nèi)簽上了名字。2011年2月，上訴人退出合伙，并將該事實(shí)通知了被上訴人。所以，上訴人參與本案的房屋租賃，始于合伙終于退伙。而本案所涉房租，前兩年（2009年9月1日至2011年8月31日）已經(jīng)付清，即上訴人參與合伙期間（2009年9月至2011年2月）沒(méi)有拖欠房租。上訴人退伙后的房租，已經(jīng)與上訴人沒(méi)有關(guān)系。不管本案房屋租賃合同中是否存在債務(wù)糾紛，上訴人都不是債務(wù)人。二、被上訴人身份存疑，本案涉嫌虛假訴訟。1、從本案一審訴狀的被上訴人簽名可以看出，并非其本人筆跡，而系黃永榮的筆跡。2、被上訴人將上訴人列為本案當(dāng)事人的原因是黃永榮等人認(rèn)為鄧某強(qiáng)無(wú)力承擔(dān)債務(wù)，只有上訴人有錢(qián)。3、一審故意以公告方式送達(dá)訴訟文書(shū)，有意不讓上訴人參與訴訟活動(dòng)。上訴人的身份證住址是上訴人父母的家，而上訴人父母常年在家；上訴人的手機(jī)號(hào)碼一直都貼在上訴人父母家的墻壁上；上訴人的手機(jī)號(hào)使用20多年從未改變，上訴人原來(lái)與被上訴人、黃永榮都是用該號(hào)碼聯(lián)系的。但是，一審法院從未將訴訟文書(shū)送達(dá)上訴人或與上訴人共同居住的父母，甚至沒(méi)有任何一個(gè)人給上訴人打過(guò)一個(gè)電話。顯然，有人想將上訴人蒙在鼓里，直到獲得法院的判決書(shū)。綜上，請(qǐng)求依法改判駁回被上訴人對(duì)上訴人胡某申的訴訟請(qǐng)求。
針對(duì)上訴人胡某申的上訴，上訴人鄧某強(qiáng)辯稱(chēng)認(rèn)可胡某申的上訴請(qǐng)求及事實(shí)和理由。
被上訴人杜某東針對(duì)上訴人鄧某強(qiáng)和胡某申的上訴共同辯稱(chēng)，一、向鄧某強(qiáng)一人催討的事實(shí)，并不能證明胡某申已經(jīng)退伙的事實(shí)。二、胡某申主張被上訴人將其蒙在鼓里，應(yīng)提供證據(jù)。三、既然合同是兩人簽的，在合同上還有兩人的簽名，兩人是合伙，我方向鄧某強(qiáng)一人催討沒(méi)有問(wèn)題，我方至今也沒(méi)有看到退伙的相關(guān)證據(jù)。至于有錢(qián)沒(méi)錢(qián)與我方訴訟沒(méi)有關(guān)系。
二審期間，被上訴人杜某東未向法院提供證據(jù)。上訴人鄧某強(qiáng)提供證據(jù)材料：2013年5月9日第273期《生活向?qū)А?，待證上訴人在報(bào)紙上刊登廣告是為了應(yīng)付有關(guān)部門(mén)的檢查（場(chǎng)所的消防措施一直沒(méi)有通過(guò)檢查），刊登廣告與上訴人是否正在使用經(jīng)營(yíng)這個(gè)場(chǎng)所沒(méi)有任何事實(shí)上的關(guān)聯(lián)。上訴人胡某申質(zhì)證認(rèn)為：對(duì)證據(jù)三性均無(wú)異議，從該份證據(jù)中可以看出，2013年5月9日時(shí)浴室的經(jīng)營(yíng)權(quán)、所有權(quán)只歸上訴人鄧某強(qiáng)一人擁有，上訴人胡某申不擁有任何權(quán)利，該份證據(jù)也能夠佐證上訴人胡某申早已退出合伙。被上訴人杜某東質(zhì)證認(rèn)為：證據(jù)已經(jīng)超過(guò)舉證期限。廣告2013年在登，2015年也在登，不能待證對(duì)方的主張的事實(shí)，關(guān)門(mén)是雙方協(xié)商過(guò)的，說(shuō)明上訴人方的東西還占據(jù)案涉場(chǎng)所。上訴人胡某申在二審提交證據(jù)材料：錄音光盤(pán)（附文字記錄），待證1、早在2011年2月，胡某申就已經(jīng)退出與鄧某強(qiáng)的合伙。當(dāng)時(shí)胡某申已經(jīng)告知杜某東退伙的事實(shí)，并已經(jīng)與杜某東達(dá)成修改租房合同、承租人改為鄧某強(qiáng)一人的合意。2、杜某東沒(méi)有提起本案訴訟，所有訴訟文件，杜某東都未簽名。上訴人鄧某強(qiáng)質(zhì)證認(rèn)為：無(wú)異議。被上訴人質(zhì)證認(rèn)為：對(duì)錄音取得的形式存疑，當(dāng)庭提交超過(guò)舉證期限。從內(nèi)容來(lái)看杜某東一開(kāi)始說(shuō)不認(rèn)識(shí)，書(shū)面翻譯材料中的他后面是括號(hào)備注，從錄音中無(wú)法區(qū)分他是誰(shuí)，錄音中的內(nèi)容存在誘導(dǎo)，錄音人應(yīng)當(dāng)出庭。杜某東提起本案的訴訟是真實(shí)的。
上訴人鄧某強(qiáng)申請(qǐng)證人戴某、陳某1、陳某2出庭作證浴場(chǎng)大門(mén)于2014年10月5日被鎖，無(wú)法進(jìn)出等事實(shí)。上訴人胡某申申請(qǐng)證人應(yīng)旺付出庭作證其作為浴場(chǎng)財(cái)務(wù)，向被上訴人告知過(guò)胡某申退伙的事實(shí)。上訴人鄧某強(qiáng)質(zhì)證認(rèn)為：證人證言能夠清晰的反映，當(dāng)天大門(mén)是由杜某東等人強(qiáng)行關(guān)閉，并在事后拒絕開(kāi)門(mén)的事實(shí)。對(duì)胡某申申請(qǐng)的證人應(yīng)旺付的證言，和我方的上訴請(qǐng)求沒(méi)有直接關(guān)系，沒(méi)有意見(jiàn)。上訴人胡某申質(zhì)證認(rèn)為：對(duì)四位證人的證言沒(méi)有意見(jiàn)，反映了真實(shí)情況。被上訴人杜某東質(zhì)證認(rèn)為：對(duì)戴某、陳某1、陳某2三位證人的證言沒(méi)有意見(jiàn)，2014年10月5日之前正常經(jīng)營(yíng)，2014年10月5日因?yàn)閰f(xié)商發(fā)生爭(zhēng)議，我方鎖了里面的玻璃門(mén)，鄧某強(qiáng)鎖了外面的鐵門(mén)。對(duì)于證人應(yīng)旺付的證言，因其是上訴人員工，與其有利益關(guān)系，我方表示存疑。陳述前后有變，不可信，不能證明胡某申已經(jīng)退股。本院認(rèn)為，上訴人胡某申提交的錄音可以證實(shí)被上訴人杜某東清楚上訴人胡某申退伙的事實(shí)，證人戴某、陳某1、陳某2的證言與當(dāng)事人本人陳述結(jié)合可以證實(shí)2014年10月5日之前浴場(chǎng)正常經(jīng)營(yíng)，2014年10月5日因?yàn)閰f(xié)商發(fā)生爭(zhēng)議，被上訴人方鎖了玻璃門(mén)，上訴人鄧某強(qiáng)鎖了鐵門(mén)的事實(shí)，對(duì)前述證據(jù)依法予以確認(rèn)。其余證據(jù)不足以證實(shí)各上訴主張，依法不予以確認(rèn)。
上訴人鄧某強(qiáng)向法院申請(qǐng)調(diào)取涉案浴場(chǎng)內(nèi)監(jiān)控視頻資料，因雙方對(duì)浴場(chǎng)大門(mén)被鎖事實(shí)已無(wú)異議，本院不再調(diào)取；上訴人鄧某強(qiáng)向法院申請(qǐng)調(diào)取縉云縣某某商務(wù)大酒店于五云信用社開(kāi)立的賬號(hào)為20×××87的銀行賬戶在2013年12月25日前后一個(gè)月左右的流水賬單，由于縉云縣某某商務(wù)大酒店并非本案當(dāng)事人，上訴人要求調(diào)取該賬戶的流水賬單依據(jù)不足，本院不予調(diào)取。
二審經(jīng)審理除對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)外，另查明：上訴人胡某申于2011年2月退伙，被上訴人杜某東知情。2014年10月5日因?yàn)樽赓U糾紛協(xié)商發(fā)生爭(zhēng)議，被上訴人方鎖了浴場(chǎng)玻璃門(mén)，上訴人鄧某強(qiáng)鎖了鐵門(mén)。
本院認(rèn)為，關(guān)于本案的租金標(biāo)準(zhǔn)，上訴人鄧某強(qiáng)認(rèn)為雙方已口頭變更合同的說(shuō)法缺乏依據(jù)，應(yīng)按“年租金8萬(wàn)元，從第三年開(kāi)始每年按10%遞增”的合同約定確定租金，扣減有證據(jù)證實(shí)的已付租金，確定欠付租金235921元。關(guān)于是否應(yīng)支持房屋占有使用費(fèi)及該標(biāo)準(zhǔn)如何確定?，F(xiàn)有證據(jù)證實(shí)，2014年10月5日因?yàn)樽赓U糾紛協(xié)商發(fā)生爭(zhēng)議，被上訴人杜某東鎖了浴場(chǎng)玻璃門(mén)，上訴人鄧某強(qiáng)鎖了鐵門(mén)。故對(duì)于租賃物在合同解除后仍由上訴人鄧某強(qiáng)占用一事，雙方均有過(guò)錯(cuò)，一審參考租金標(biāo)準(zhǔn)確定房屋占有使用費(fèi)并無(wú)不當(dāng)，但認(rèn)定由上訴人鄧某強(qiáng)承擔(dān)全部責(zé)任并認(rèn)定房屋占有使用費(fèi)需支付利息，缺乏依據(jù)。本院確定上訴人鄧某強(qiáng)應(yīng)承擔(dān)占有使用費(fèi)156170元中的一半，即78085元。關(guān)于上訴人胡某申是否應(yīng)就本案租金及房屋占有使用費(fèi)承擔(dān)責(zé)任，錄音證據(jù)結(jié)合被上訴人杜某東本人陳述、2014年10月16日的通知，可認(rèn)定被上訴人杜某東知悉上訴人胡某申在欠付租金前退伙的事實(shí)，故上訴人胡某申無(wú)需就租金及占有使用費(fèi)承擔(dān)責(zé)任。另，經(jīng)審查，上訴人主張的程序問(wèn)題缺乏依據(jù)。綜上，上訴人的上訴請(qǐng)求和理由部分成立，對(duì)成立部分應(yīng)予支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、第二百零七條、第二百二十六條、第二百二十七條和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持縉云縣人民法院（2016）浙1122民初504號(hào)民事判決第一、三項(xiàng)；
二、撤銷(xiāo)縉云縣人民法院（2016）浙1122民初504號(hào)民事判決第二項(xiàng)；
三、上訴人鄧某強(qiáng)于本判決生效日即向被上訴人杜某東支付自2011年9月1日起至2014年10月15日止的租金235921元及2014年10月16日起至2016年1月31日止的房屋占有使用費(fèi)78085元，并支付欠付租金的利息96096元（2011年9月1日起至2016年1月31日止）。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)9792元，由被上訴人杜某東負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)9792元，由上訴人鄧某強(qiáng)負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 聶偉杰
代理審判員 王曉璐
代理審判員 張 玲
二〇一六年十二月十四日
代書(shū) 記員 汪鑫瑩
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