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青海省海西蒙古族藏族自治州中級(jí)人民法院
民事判決書
（2013）西民二初字第46號(hào)
原告格爾木某甲新能源有限公司。住所地：格爾木市。
法定代表人汲某某，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人周彥豐，青海法脈律師事務(wù)所律師。
被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司。住所地：浦東新區(qū)。
法定代表人沈某某，該公司董事長(zhǎng)。
被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司青海分公司。住所地：青海省西寧市。
代表人曹某，該分公司總經(jīng)理。
二被告委托代理人楊某某，男，漢族，19**年出生，上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司法律顧問，住青海省西寧市大通縣。
原告格爾木某甲新能源有限公司（以下簡(jiǎn)稱某甲公司）與被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱某乙公司）、被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司青海分公司（以下簡(jiǎn)稱某乙青海公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理，原告某甲公司委托代理人周彥豐，被告某乙公司、某乙青海公司委托代理人楊某某到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告某甲公司訴稱，2012年10月13日，原告某甲公司與被告上某乙青海公司簽訂了一份建設(shè)工程施工合同，合同規(guī)定工程期限自2012年10月13日（即簽訂合同之日）起至2012年11月25日止，合同簽訂后，原告及時(shí)履行了合同，而被告因其自身的原因未能在約定的期限內(nèi)完工，經(jīng)原告多次催促，時(shí)至今日依然未能完工，造成原告的光伏電站無法及時(shí)并網(wǎng)發(fā)電，造成的損失是巨大的，雙方在合同中約定了違約責(zé)任，但違約金并不足以彌補(bǔ)原告的經(jīng)濟(jì)損失，原告訴請(qǐng)法院適當(dāng)增加違約金。原告依法起訴，請(qǐng)求判令：1.請(qǐng)求解除雙方2012年10月13日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》；2.被告支付違約金936032.5元；3、本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
原告某甲公司向法庭提交了以下證據(jù)：
《建設(shè)工程施工合同》一份。擬證實(shí)：原、被告雙方簽訂了合同并約定工期，以及合同明確約定禁止分包和轉(zhuǎn)包。
二、付款憑據(jù)。擬證實(shí)：原告分五次向被告付款達(dá)2123239元。
三、格爾木市人民法院民事裁定書及參加訴訟通知書。擬證實(shí)：被告將工程轉(zhuǎn)包分包。
四、增值稅發(fā)票。擬證實(shí)：發(fā)電量產(chǎn)生的收益是100萬(wàn)元，補(bǔ)貼是285萬(wàn)元。
被告某乙公司、某乙青海公司辯稱，一、由于原告已經(jīng)安排其他施工隊(duì)伍進(jìn)行了施工，雙方已經(jīng)無法履行《建設(shè)工程施工合同》，所以被告同意解除雙方簽訂的合同。二、原、被告之間簽訂的《建設(shè)工程施工合同》是無效合同，因合同簽訂之前沒有進(jìn)行招投標(biāo)。三、合同約定的工期為2012年10月13日至2012年11月25日，工期為43天。根據(jù)青海省的天氣情況，2012年10月31日至2013年3月1日應(yīng)該進(jìn)入冬休期，所以在合同約定的工期內(nèi)實(shí)際無法完成施工。
被告某乙公司、某乙青海公司未向法庭提交任何證據(jù)。
本案的焦點(diǎn)問題：一、原告某甲公司與被告某乙青海公司之間簽訂的《建設(shè)工程施工合同》是否有效？二、原告的訴訟請(qǐng)求是否成立？
經(jīng)審理查明，2012年10月13日，原告某甲公司（甲方）與被告某乙青海公司（乙方）簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》，合同約定：甲方將其格爾木50MW光伏并網(wǎng)項(xiàng)目所屬26MW的逆變器室、箱變、匯流箱的土建工程承包給乙方。施工方式：包清工的方式，工程期限自2012年10月13日起至2012年11月25日止。合同還約定：未經(jīng)同意，乙方不能將本工程分包他人，否則甲方有權(quán)終止合同，并有權(quán)要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任，造成損失的，應(yīng)予以全額賠償。工程總價(jià)款1872065.00元。付款方式：（1）所有結(jié)構(gòu)正負(fù)零以下完工后，支付合同總價(jià)款30%，即：561619.5元。（2）所有主體結(jié)構(gòu)完工后，支付合同總價(jià)款30%，即：561619.5元。（3）工程竣工并經(jīng)驗(yàn)收合格后，支付合同總價(jià)款25%，即：468016.25元。預(yù)留合同總價(jià)款10%即187206.5元作為保證金，以保證乙方按期足額支付農(nóng)民工工資。（4）工程款的5%，即93603.25元作為質(zhì)保金，質(zhì)保期滿后支付。違約責(zé)任約定：乙方未按期竣工的，除非屬于本合同約定的順延工期情形，乙方每逾期一天，應(yīng)向甲方支付合同總價(jià)款1%的違約金，乙方逾期超過30日的，甲方有權(quán)解除合同，并要求乙方支付合同總價(jià)款20%的違約金。乙方施工質(zhì)量不合格，按照甲方要求進(jìn)行返工后，仍然不符合本合同約定的，甲方有權(quán)解除合同，并要求乙方支付合同總價(jià)款20%的違約金。
合同簽訂后，被告某乙青海公司開始施工至約定的合同期滿時(shí)未如期完工，自2012年11月30日起被告未再繼續(xù)進(jìn)行施工，原告于2013年5月將剩余工程承包給他人施工并完工。
原告某甲公司于2012年11月16日向被告某乙青海公司付款561619.5元，于2012年12月7日付款561619.5元。
2012年11月30日，因被告某乙青海公司拖欠民工工資，原告代其向格爾木市人力資源和社會(huì)保障局轉(zhuǎn)入50萬(wàn)元，用以支付民工工資。
2013年1月15日，原告通過格爾木市人力資源和社會(huì)保障局代被告某乙青海公司支付工程款23萬(wàn)元。
庭審中，原告某甲公司提交2013年6月13日記賬憑證顯示2012年12月2日，代被告某乙青海公司付民工工資27萬(wàn)元，其所附的付款審批表上注明合同名稱為：西寧高倍聚光光伏系統(tǒng)及組件生產(chǎn)基地綜合管網(wǎng)工程。
庭審中，原告提交2013年9月間發(fā)電后，國(guó)網(wǎng)青海電力公司與其結(jié)算，其繳納增值稅后合計(jì)結(jié)算為1009532.24元。
庭審中，原告某甲公司提交青海省格爾木市人民法院2013年4月7日，因王某某、張某某、晁某某與被告某乙青海公司、陳某某建設(shè)工程施工合同糾紛案，通知原告作為被告參加訴訟的通知書兩份及民事裁定書各兩份。
另查，原告某甲公司與被告某乙青海公司曾于2012年8月27日及2012年12月13日分別簽訂過其他兩份施工合同。
被告某乙青海公司系被告某乙公司在青海省設(shè)立的分公司。
本院認(rèn)為，原告某甲公司與被告某乙青海公司在平等、自愿、協(xié)商一致基礎(chǔ)上簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，該合同系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，雙方均應(yīng)按合同約定全面履行各自的義務(wù)。關(guān)于本案的幾個(gè)焦點(diǎn)問題：
一、原告某甲公司與被告某乙青海公司之間簽訂的《建設(shè)工程施工合同》是否有效？
原告某甲公司與被告某乙青海公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》涉及的工程是：被告某乙青海公司以包清工方式承建原告格爾木50MW光伏并網(wǎng)項(xiàng)目所屬26MW的逆變器室、箱變、匯流箱的土建工程，合同總價(jià)款1872065.00元。《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目包括：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；（二）全部或者部分使用國(guó)有資金或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；（三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。本案中涉及的工程不屬于招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的必須進(jìn)行招投標(biāo)的項(xiàng)目范圍，故被告所述雙方之間簽訂的建設(shè)工程施工合同因沒有進(jìn)行招投標(biāo)所以合同無效的抗辯理由不能成立，本院不予采信。原告某甲公司與被告某乙青海公司之間簽訂的《建設(shè)工程施工合同》意思表示真實(shí)、合同內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，該合同合法有效。
二、原告的訴訟請(qǐng)求是否成立？
原告某甲公司與被告某乙青海公司合同簽訂后，被告某乙青海公司應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)即：2012年11月25日完成工程并交付原告。但被告某乙青海公司逾期未能完工，已經(jīng)構(gòu)成了違約。原告截止2013年1月15日已向被告某乙青海公司支付工程款合計(jì)1853239元，有付款憑證等予以證實(shí)，本院對(duì)此予以確認(rèn)。原告雖然提交2013年6月13日記賬憑證上顯示：2012年12月2日，代被告某乙青海公司付民工工資27萬(wàn)元，但其所附的付款審批表上注明合同名稱為：西寧高倍聚光光伏系統(tǒng)及組件生產(chǎn)基地綜合管網(wǎng)工程。該合同名稱與本案合同名稱不符，且原告與被告某乙青海公司之間還簽訂有其他施工合同，原告亦無其他證據(jù)證實(shí)此款系代被告某乙青海公司支付的涉及本案的民工工資，故其所述該27萬(wàn)元應(yīng)作為向被告某乙青海公司支付本案工程款的理由不能成立，本院不予采信。被告某乙青海公司違反合同約定逾期未能完工且已超過30天，影響了原告如期并網(wǎng)發(fā)電，造成一定損失，按照雙方合同約定原告有權(quán)利解除合同。現(xiàn)原告要求解除合同，被告亦同意解除，故原告要求解除與被告某乙青海公司2012年10月13日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的訴訟請(qǐng)求成立，本院予以支持。原告與被告某乙青海公司合同中約定的的違約責(zé)任是：被告未按期竣工的，除非屬于本合同約定的順延工期情形，每逾期一天，應(yīng)向原告支付合同價(jià)款1%的違約金，逾期超過30日的，原告有權(quán)解除合同，并要求被告支付合同總價(jià)款20%的違約金。由此可見，該違約金的約定包括可以選擇的兩項(xiàng)，即：1、被告未按期竣工，每逾期一天，承擔(dān)合同價(jià)款1%的違約金；2、被告逾期滿30日，原告有權(quán)解除合同，并要求其支付合同總價(jià)款20%的違約金。現(xiàn)原告選擇了解除合同，違約金應(yīng)按合同約定的總價(jià)款20%來進(jìn)行計(jì)算，原告所述將兩項(xiàng)違約金分別計(jì)算的理由不能成立，本院不予采信。被告某乙青海公司系被告某乙公司在青海省設(shè)立的分公司，故原告某甲公司要求二被告承擔(dān)民事責(zé)任的訴訟請(qǐng)求成立，本院予以支持。
綜上，原告某甲公司的訴訟請(qǐng)求基本成立，本院予以支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第九十三條第一款、第一百零七條、第一百一十四條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：
解除原告格爾木某甲新能源有限公司與被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司青海分公司2012年10月13日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》；
被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司、被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司青海分公司支付原告格爾木某甲新能源有限公司違約金374413元，于本判決生效后十日內(nèi)付清。
如未按本判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)費(fèi)13160元由被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司、被告上海某乙工程建設(shè)發(fā)展有限公司青海分公司承擔(dān)，于本判決生效后五日內(nèi)繳納。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于青海省高級(jí)人民法院。
審判長(zhǎng) 張卓鵬
審判員 葉達(dá)木
審判員 王淑君
二〇一三年十二月二十日
書記員 耿亞君
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