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河南省鄭州市中原區(qū)人民法院

民事判決書

（2016）豫0102民初1222號

原告宋某甲，男，漢族，19**年**月**日出生。住某某區(qū)

委托代理人張世華，河南銀基律師事務(wù)所律師。

委托代理人程川東，河南銀基律師事務(wù)所律師。

被告宋某乙，男，漢族，19**年**月**日出生。住某某區(qū)

委托代理人郭海峰，河南博揚律師事務(wù)所律師

原告宋某甲與被告宋某乙合伙協(xié)議糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告宋某甲及其委托代理人張世華、程川東，被告宋某乙的委托代理人郭海峰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告宋某甲訴稱：原告宋某甲與宋某丙、宋某丁和被告宋某乙四人合伙承接鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司十八地市水、電、路面硬化工程，約定利潤四人平均分配，最終上述項目獲得利潤244萬元，每人應(yīng)平均分得61萬元，該利潤由被告宋某乙實際控制，至今被告宋某乙沒有向原告支付上述利潤，嚴(yán)重侵犯了原告的合法權(quán)益，現(xiàn)特提起訴訟，請求判令被告向原告支付利潤61萬元及自2014年1月6日至實際支付之日的利息（至起訴之日已經(jīng)發(fā)生的利息69387.5元）。被告承擔(dān)本案訴訟費用。

被告宋某乙辯稱：原告訴稱其與被告曾一起承接鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司十八地市水、電、路面硬化工程一事，完全與事實不符。鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司十八地市水、電、路面硬化工程一事，完全是被告的個人行為，與原告沒有任何關(guān)系。被告從未與原告合伙承接過任何工程，該工程是被告的一人行為，不存在與原告合伙之說。兩個證人與宋某某有利害關(guān)系，證人宋某甲是宋某某的親侄子，證人宋某乙又與宋某甲關(guān)系極其密切，所以其二人的證言不具有真實性。在原告提交的兩份證人證言中，二人的證言內(nèi)容完全相同，并且都是電腦打印件，可以充分推定兩份證言是提前精心寫好的內(nèi)容，根本不是證人的真實描述，兩位所謂的證人只是在已打印好的證言上簽了個名而已，兩份證言根本不具有真實性，也不具有證據(jù)效力。原告宋某甲所提交的證人出庭作證申請書寫于2016年5月5日，已超過30天的舉證期限，不具有申請法庭通知出庭作證的法律效力，兩名證人不得出庭作證。原告要求被告給其支付利潤61萬元及其利息的訴訟請求，無任何事實及法律依據(jù)。

被告從未與原告合伙做過任何生意，不存在與之產(chǎn)生利潤的問題，原告要求被告給其支付所謂的利潤及利息的要求，沒有任何事實及法律依據(jù)。原告所訴早已超過訴訟時效。原告訴稱是在2006年發(fā)生的事情，距今已經(jīng)10年有余，無論其雙方之間是否存在何種關(guān)系，原告起訴早已超過2年的訴訟時效，也應(yīng)駁回其訴訟請求。綜上所述，無論從事實及法律依據(jù)的角度，還是從訴訟時效的角度，均建議法庭駁回原告的訴訟請求，以維護(hù)被告的合法權(quán)益。

經(jīng)審理查明：2006年12月5日，被告宋某乙以宋某剛施工隊名義與鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港簽訂《零星工程施工協(xié)議書》載明，”工程名稱為場地硬化（路排水管道，電氣照明），承包范圍為包工包料，工程量按實際進(jìn)行結(jié)算，工期要求約定2006年12月25日前全部完成，工程部合同組意見：春節(jié)前付款至總價的30%，余款半年內(nèi)付清”。2006年12月13日，原告宋某甲與被告宋某乙及宋某丙、宋某丁四人作為甲方與睢縣民工隊作為乙方簽訂協(xié)議書一份，協(xié)議載明”經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，某某水泥路面硬化，每平方米工費捌元。（不含各種原材料）付款方法按工程進(jìn)度支付50%，其余工程完工后一次性付清。甲乙雙方簽字后應(yīng)自覺遵守，違約自負(fù)。保證質(zhì)量、保證工期，工期23號完等內(nèi)容”。2008年9月30日，宋某某作為協(xié)議乙方與鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司作為協(xié)議甲方簽訂了商鋪聯(lián)建協(xié)議，協(xié)議主要載明，”宋某某出資2545000元，在鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司已定商鋪為二期E區(qū)門面房1、2、3、12、13、15、16號，鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司交付商鋪期限為2009年1月1日，補充條款約定，該商鋪以現(xiàn)狀交付乙方，后期完善工程由乙方負(fù)責(zé)等內(nèi)容”。2014年1月5日宋某某作為協(xié)議乙方與鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司作為甲方簽訂協(xié)議書，協(xié)議主要載明”根據(jù)鄭州市整體規(guī)劃，某某納入拆遷范圍，雙方一致同意解除簽訂的2008年9月30日簽訂的《商鋪聯(lián)建協(xié)議》，鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司一次性向宋某某支付聯(lián)建款2545000元，委托經(jīng)營期間的返租金564601元等內(nèi)容”，宋某某于當(dāng)日收到上述款項。2014年1月8日，宋某某向宋某甲轉(zhuǎn)賬600000元。

另查明，原告宋某甲與被告宋某乙在談話錄音中能夠確認(rèn)以下事實：1、原、被告存在合伙關(guān)系；2、某某所抵系毛坯房（爛尾房）；3、有包括原、被告等四人合伙參與某某工程，打地坪，約定不管是爛尾房還是其他什么房，一人200平方，2500元一平方，約500000元。

上述事實，有協(xié)議書、證明、零星工程施工協(xié)議書、商鋪聯(lián)建協(xié)議、核算表、收據(jù)、錄音資料、銀行交易明細(xì)及當(dāng)事人陳述等證據(jù)在案佐證。

本院認(rèn)為，證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實，本案證人宋某乙、宋某甲到庭陳述事實與其提交的書面證言不一致，有多處事實稱記不清，書面證言所載事實系二證人與原告協(xié)商確定，故二人證言不具有客觀性，本院對該證言均不予采納。

本案中《商鋪聯(lián)建協(xié)議》、2014年1月5日《協(xié)議書》、《某某退付款支付核算表》、《收據(jù)》等證據(jù)復(fù)印件經(jīng)本院核對與原件無誤，具有證明力，上述證據(jù)結(jié)合《零星工程施工協(xié)議書》、2006年12月13日《協(xié)議書》及錄音資料、銀行轉(zhuǎn)賬明細(xì)等證據(jù)，本院認(rèn)為能夠形成完整證據(jù)鏈證明原告宋某甲與被告宋某乙及宋某甲、宋某乙在某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港存在合伙承包工程的事實，被告雖有異議但未提供相反證據(jù)支持其抗辯理由，應(yīng)由其承擔(dān)舉證不利的法律后果，本院對該四人合伙在鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港承包工程后，宋某某獲得商鋪及之后獲得聯(lián)建款與商鋪返租款3109601元的事實予以認(rèn)定。鑒于原、被告均未能提供在該合伙關(guān)系中存在對出資數(shù)額、盈余分配、合伙終止等事項訂立書面協(xié)議的證據(jù)，本院結(jié)合宋某某2014年1月5日領(lǐng)取鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司聯(lián)建款、返租金3109601元及宋某某于2014年1月8日向宋某甲轉(zhuǎn)賬600000元的事實，認(rèn)定該合伙關(guān)系終止時實際盈余為2400000元，宋某某作為該合伙關(guān)系中盈余的實際保管人應(yīng)當(dāng)返還宋某某在合伙關(guān)系中盈余款600000元及相應(yīng)利息。

關(guān)于訴訟時效問題，《中華人民共和國民法通則》第一百三十七條規(guī)定，訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。本案的訴訟時效起算日應(yīng)自原告宋某甲知道其權(quán)利被侵害時開始計算，本案中，宋某某于2016年3月2日訴至本院，后得知宋某某獲得鄭州某某農(nóng)副產(chǎn)品物流港有限公司給付的聯(lián)建款、商鋪返租款為3109601元的證據(jù)，故本院認(rèn)為原告的主張不超過法律規(guī)定的訴訟時效期間，對被告關(guān)于訴訟時效的抗辯不予支持。宋某某應(yīng)當(dāng)返還宋某某在合伙關(guān)系中盈余款600000元及利息（利息計算，以600000元為基數(shù)，按同期銀行貸款利率計算，自2014年1月9日計算至實際清償之日止）。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百三十七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第六十五條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第十條、第五十七條第一款、第七十條，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第一百零二條、一百零八條之規(guī)定，判決如下：

一、被告宋某乙自本判決生效之日起十日內(nèi)，給付原告宋某甲合伙盈余款600000元及利息（利息計算，以600000元為基數(shù)，按同期銀行貸款利率計算，自2014年1月9日計算至實際清償之日止）；

二、駁回原告宋某甲過高部分的訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費10594元，由被告宋某乙負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省鄭州市中級人民法院。

審　判　長　　鄭　奇

人民陪審員　　王海霞

人民陪審員　　甘建平

二〇一六年七月十九日

書　記　員　　魏亞飛

合伙協(xié)議糾紛