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讀了梁慧星老師最近整理后發表的“2009年3月9日下午在審議常委會工作報告的四川代表團會議上的發言”，頗受啟發。文中談及對引起舉國重大爭議的“勞動合同法”的分析，有些獨到見解，引人深思。

我本人旅居美國期間，曾與一家美國公司簽過“勞動合同（Employment Agreement) ”。比較一下我們中國勞動合同法的有關規定后，竟發現中國的勞動合同法的有些規定比美國的類似法規還“發達”、“嚴苛”和”超前“。在美國這樣發達的市場經濟國家，非但沒有所謂“無固定期限合同”，也沒有強制雙方簽訂書面合同，雇主雇員雙方解除勞動合同甚至也可以“Without any reason" （無需任何理由）。我懷疑，中國勞動合同法制定者們從一開始就把自己當成了“勞動者”的神圣代言人了，他們試圖用手中的指揮棒在驅趕著雇主、雇員們“統一行動”，“步調一致才能得勝利”。最后還是行政手段那一套，他們忘了勞動合同也是一類“民事合同”，并不是當年的那個“經濟合同”。即便立法者有試圖注入行政強制性保護“弱勢群體”的善意，但客觀效果非常令人擔憂。

我贊成梁慧星教授的基本看法，應當明確勞動合同的民法特征，尊重契約自由平等自愿的市場經濟鐵律。我認為，有些強制性的勞動法律規范（諸如最低工資標準、休假、津貼、罰則等），不宜過急在勞動合同法中規定，可以將來視國家與地方的具體條件（經濟發展水平、社會福利保障體系等）通過其他勞動行政管理法規加以逐步完善。急于求成、拔苗助長、整齊劃一的方法，只能是“欲速則不達”，到頭來，真的像人們評價的那樣，這部法律最終變成雇主和雇員“雙輸不雙贏"的法律。

梁慧星教授文章的原文是："勞動合同法：有什么錯？為什么錯"？原文比較長，為方便讀者閱讀理解，我將其要點編輯如下：

1、為什么常委會匆忙啟動執法檢查？勞動合同法2007年頒布，2008年生效，實施尚不滿一年，常委會就匆忙啟動執法檢查。是因為這部法律的頒布實施在社會上引發了爭議。

2、常委會工作報告如何能夠使人信服？我們有理由期待，人大常委會工作報告對勞動合同法執法檢查的結果，有個明確的交代。這部法律有無錯誤之處，有無欠當之處？存在哪些障礙其貫徹實施的問題？如果法律本身存在錯誤或不當，則應當如何予以補救？常委會工作報告均避而不談。如何能夠使人信服？

3、為何要片面夸大勞動合同的特殊性？常委會工作報告將勞動合同法定位在"民生"立法，有將勞動合同法誤解為"勞動者權益保護法"之嫌。勞動合同法屬于民事法律，是現行合同法的特別法。因此，勞動合同的訂立、履行、變更、終止和違約責任的追究，應當遵循現行合同法的基本原則及總則性規定。片面夸大勞動合同的特殊性，否定勞動合同作為民事合同的共性，背離合同法基本原則和總則性規定，將勞動合同法混同于勞動者權益保護法，無視勞動合同法的民事法律性質，是勞動合同法的錯誤根源。

4、為什么不保護企業的合法權益？特別令人難以理解的是，勞動合同法第一條規定"立法目的"，僅僅規定為了"保護勞動者的合法權益"，而對保護企業的合法權益，只字不提。可見，勞動合同法無視企業的合法權益，忽視對企業合法權益的保護，源于"立法目的"之偏頗。勞動合同法立法指導思想誤將勞動合同法混同于勞動者權益保護法。不保護企業的合法權益，國民經濟難于健康發展，所謂保護勞動者的合法權益，也必定落空！

5、為什么要忽視我國企業的復雜性？我國是一個發展中國家，工業生產的現代化程度不高，存在著復雜多樣、千差萬別的企業形式和經營形式。遺憾的是，勞動合同法沒有注意和重視這一點，例如，一律要求簽訂書面合同，追求長期限的合同，以為合同期限越長越好，對解除合同的權利嚴加限制，甚至強制簽訂所謂無固定期限合同，等等。常委會工作報告說，"規模以上企業勞動合同簽訂率達93％"，而"服務業、建筑業以及中小企業和私營企業勞動合同簽訂率低"，正好說明勞動合同法未注意不同行業、不同規模、不同形式的企業之間的差別，搞一刀切。

6、為什么要無中生有地照搬照抄西方的“集體合同”？"勞動合同法第五章第一節規定的"集體合同"，是盲目照搬西方的、不符合我國國情和實際的法律制度。實行集體合同制度的制度基礎，是西方國家所謂獨立工會制度和集體談判制度。怎么能夠設想，像西方國家那樣，由全國性工會與全國性企業主協會進行集體談判，由行業工會與行業企業主協會進行集體談判，由企業工會與企業主進行集體談判？怎么能夠設想，像西方國家那樣，允許工會動不動就發動企業罷工、行業罷工和全國大罷工？

7、法律準許訂立無期限的合同嗎？勞動合同由傳統民法上的雇用合同發展而來，按照民法原理，合同必須有期限。法律不允許訂立無期限的合同。未約定期限的合同，被視為當事人雙方隨時可以解除的合同。其實質是，企業取得對于勞動者的勞動能力的支配，勞動者必須按照企業的指令進行勞動。有鑒于此，現代民法絕不允許訂立無期限的勞動合同。勞動合同約定了期限，即使期限未滿，當事人雙方亦有權解除合同。勞動合同法關于所謂無固定期限勞動合同的規定，不僅在法理上是錯誤的，也是與現行民法通則和合同法的基本精神和基本原則相抵觸的。

8、為什么一律要求簽訂書面勞動合同？現行合同法第十條規定，訂立合同可以采用書面形式和口頭形式。法律法規要求采用書面形式或者當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。按照現行合同法第三十六條的規定，即使法律法規要求或者當事人約定采用書面形式，而當事人未采用書面形式，如一方已經履行主要義務，則該合同成立。我們看到，勞動合同法片面強調勞動合同的書面形式，夸大合同書面形式的意義和作用，否定合同的口頭形式，不考慮各種企業的差別，一律要求簽訂書面勞動合同。甚至動輒對未及時訂立書面合同的企業施加"支付雙倍工資"的懲罰！（第82條第1款）勞動合同法這樣對待合同的形式，不僅在法理上是錯誤的，也是與現行民法通則和現行合同法的基本精神和基本原則相抵觸的。

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