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甘肅省慶陽市中級人民法院

民事判決書

（2014）慶中民終字第683號

上訴人（原審原告）南某某，男，漢族，寧縣人，農民。

委托代理人王生輝，甘肅凌某某律師事務所律師。

委托代理人白宗禮，甘肅凌某某律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）某某工程有限責任公司。住所地：慶陽市西峰區某某大街某某號。

法定代表人李某某，系該公司董事長。

委托代理人蔡某某，男，漢族，某某工程有限責任公司副總經理。

委托代理人張天興，甘肅北斗律師事務所律師。

上訴人南某某因與被上訴人某某工程有限責任公司（以下簡稱：慶陽市某某公司）建設工程合同糾紛一案，不服慶陽市西峰區人民法院（2014）慶西民初字第1202號民事判決，向本院提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人南某某的委托代理人王生輝、白宗禮與被上訴人慶陽市某某公司的委托代理人蔡某某、張天興到庭參加了訴訟。本案現已審理終結。

本院認為：慶陽市某某公司為解決職工住房問題自建住宅樓，與南某某簽訂《建設工程施工合同》屬于《最高人民法院關于審理建設施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》所規定的非法承包工程的情形，該合同系無效合同。但該工程已實際交付使用，雙方之間的權利義務可參照該合同執行。所簽訂的《建設工程施工合同》中明確約定：“承包人按工程決算總造價的2%向公司繳納工程管理費。工程管理費、設備材料租賃費、質量獎金基金等有關費用由發包人從工程款中予以扣除”。現南某某上訴提出“被上訴人收取的管理費無事實根據及法律依據，應予退還。”的理由不能成立。

關于“工程延期造成材料價差損失的問題”；雙方簽訂的《建設工程施工合同》中明確約定“材料執行2008年第二期實物法調整的一類材料指導價格，在此工程總造價（不含稅）的基礎上降低17%作為結算價格。”應當視為雙方對材料價格的浮動，可能造成一方將來可能多支付或少收取工程價款的認可。另外，根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”及第七十六條“當事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關證據的，其主張不予支持。但對方當事人認可的除外。”本案中的《工程決算書》系按2008年一類材料指導價格結算，而南某某主張的材料價差損失均按2009年一類材料指導價格計算，并無以2009年上、下半年一類材料指導價格作出的工程決算書，且從現有的材料看，2008年部分一類材料指導價格即便下浮17%仍然高于2009年的指導價格，故無法對工程延期是否造成材料價差損失及損失的數額作出分析判斷，南某某應當對此承擔舉證不能的法律后果。如有證據，其可以另行主張。

綜上所述，原判認定事實清楚，適用法律正確，判處并無不當。南某某的上訴理由均不能成立，其上訴請求不予支持。經本院審判委員會討論決定。依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

上訴案件受理費7742元，由上訴人南某某負擔。

本判決為終審判決。

審　判　長　　吳帥之

代理審判員　　賈九龍

代理審判員　　盧小棟

二〇一四年十二月十七日

書　記　員　　張　麗

合同糾紛  律師