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廣西壯族自治區(qū)西林縣人民法院

民事判決書(shū)

（2015）西民一初字第722號(hào)

原告覃某某。

委托代理人李德順，廣西星云律師事務(wù)所律師。

被告陳某，個(gè)體戶。

委托代理人黃榮高，廣西齊川律師事務(wù)所律師。

原告覃某某訴被告陳某建設(shè)工程合同糾紛一案，本院于2015年10月21日受理后，依法由代理審判員林興適用簡(jiǎn)易程序于2015年12月16日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，書(shū)記員陸恩擔(dān)任法庭記錄。原告覃某某及其委托代理人李德順、被告陳某及其委托代理人黃榮高到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告覃某某訴稱(chēng)，2013年3月3日被告將自己的幼兒園教學(xué)樓（某某幼兒園教學(xué)樓）發(fā)包給原告承建，被告為合同甲方，原告為合同乙方，合同約定，承包方式為包工包料，工程造價(jià)為900元／㎡，工程結(jié)算付款辦法是乙方做好地梁后，甲方首付10萬(wàn)元給乙方建設(shè)地下室的材料資金，以后每完成一層付款10萬(wàn)元，做完主體封頂后共付60萬(wàn)元等等，合同還約定違約方向另一方支付總工程造價(jià)10%的違約金，合同訂立后，原告即組織民工，購(gòu)買(mǎi)材料進(jìn)場(chǎng)施工，當(dāng)原告施工完成地下室、第一層、第二層后，被告只向原告支付20萬(wàn)元，致使原告沒(méi)資金向建筑材料商支付材料款（建造材料原告已經(jīng)進(jìn)貨到工地）。此后，被告就自己向材料商支付貨款和民工工資、伙食費(fèi)。另外，幼兒園教學(xué)樓設(shè)計(jì)為四層樓，實(shí)際建筑是五層樓。全部工程于2013年8月20日完工，8月25日被告入住該樓房，9月1日被告啟用該教學(xué)樓進(jìn)行教學(xué)，該教學(xué)樓建筑總面積為1500㎡。綜上所述，原告認(rèn)為，被告未按合同約定履行合同，并且，自第三層起被告拋開(kāi)原告，自己與原告民工結(jié)算工程款項(xiàng)，依合同約定，該教學(xué)樓總造價(jià)為1350000元（1500㎡×900元／㎡），被告應(yīng)當(dāng)向原告支付135000元違約金。

訴訟請(qǐng)求為：要求被告支付合同違約金135000元。

原告覃某某對(duì)其陳述的事實(shí)在舉證期限內(nèi)提供的證據(jù)有：證據(jù)1《合同書(shū)》證實(shí)被告承包給原告的施工方式為包工包料；證據(jù)2《甘正成證詞》證實(shí)被告拋開(kāi)了原告的承包方式；證據(jù)3《施工圖紙》證實(shí)施工面積是1500㎡。

被告陳某辨稱(chēng)，一、原告僅僅是完成了地梁和地下室（即第一層）的工程，并沒(méi)有再建第二層、第三層，原告建了第一層后，被告按約定支付了工程款20萬(wàn)，履行了付款義務(wù)；二、原告建了第一層后，不再購(gòu)買(mǎi)建筑材料繼續(xù)承建后續(xù)的工程，被告不得不自行與供應(yīng)鋼材、水泥、磚的供應(yīng)商聯(lián)系，購(gòu)買(mǎi)上述建筑材料，完成后續(xù)第二至第五層的工程建設(shè)，原告的行為違反了雙方簽訂的合同第二條的約定（即承包方式：包工包料），被告保留追究原告違約責(zé)任的權(quán)利；三、被告與實(shí)際施工人甘正成結(jié)算、支付工程款給甘正成，原告是知情的，亦沒(méi)有提出異議，不存在被告拋開(kāi)原告，自已與民工結(jié)算工程款的事實(shí)，綜上，被告的行為沒(méi)有任何違約，是原告違約請(qǐng)依法駁回。

被告陳某對(duì)其陳述的事實(shí)在舉證期限內(nèi)提供的證據(jù)有：證據(jù)一《轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)憑證》證實(shí)原告沒(méi)有購(gòu)買(mǎi)鋼材承建房子，被告不得不自行購(gòu)買(mǎi)鋼材、支付鋼材款的事實(shí)，原告沒(méi)有盡到合同第三條約定“包工包料”義務(wù)；證據(jù)二《收據(jù)》證實(shí)原告沒(méi)有購(gòu)買(mǎi)鋼材承建房子，被告不得不自行購(gòu)買(mǎi)鋼材、支付鋼材款的事實(shí)，原告沒(méi)有盡到合同第三條約定“包工包料”義務(wù)；證據(jù)三《轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)憑證、收條》證實(shí)被告已經(jīng)向甘正成支付款項(xiàng)16萬(wàn)元；證據(jù)四《房產(chǎn)證復(fù)印件》證實(shí)實(shí)際面積是1390.52㎡，并不是1500㎡；證據(jù)五《出庭證人韋天成證言》主要證實(shí)內(nèi)容是原告違約合同的事實(shí)；證據(jù)六《出庭證人王朝新證言》主要證實(shí)內(nèi)容是原告違約合同的事實(shí)；證據(jù)七《出庭證人吳照宏證言》主要證實(shí)內(nèi)容是原告違約合同的事實(shí)。

對(duì)原告覃某某提供的證據(jù)被告陳某發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)原告提交的證據(jù)1真實(shí)性沒(méi)有異議。對(duì)原告提交的證據(jù)2真實(shí)性有異議，對(duì)該證明的內(nèi)容有異議，因?yàn)楦收蓻](méi)有出庭說(shuō)明。對(duì)原告提交的證據(jù)3沒(méi)有異議，但是圖紙和施工面積是有誤差的。

對(duì)被告陳某提供的證據(jù)原告覃某某發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)被告提交的證據(jù)一真實(shí)性沒(méi)有異議，但是被告違反了合同的約定的。對(duì)被告提交的證據(jù)二有異議，被告違反了合同的約定。對(duì)被告提交的證據(jù)三有異議，被告違反了合同的約定。對(duì)被告提交的證據(jù)四真實(shí)性沒(méi)有異議，但是原告施工的面積是1500㎡。對(duì)證據(jù)五、六、七證人陳述的證言是事實(shí)，但不能證實(shí)原告違約。

經(jīng)過(guò)開(kāi)庭質(zhì)證，對(duì)原、被告雙方提供的證據(jù)，本院認(rèn)為，雙方提供的證據(jù)與本案無(wú)關(guān)，故本院不予確認(rèn)。

經(jīng)審理查明，原、被告于2013年3月3日簽訂《合同書(shū)》，《合同書(shū)》約定被告（甲方）現(xiàn)委托原告（乙方）承包施工自己的教學(xué)樓一事；一、工程名稱(chēng)：某某幼兒園教學(xué)樓；二、承包方式：包工包料；三、工程規(guī)模和承包范圍：1、搗制地梁（基層梁）；2、以上按設(shè)計(jì)圖紙要求全部承包（含水、電安裝）；3、化糞池、明溝、暗溝、護(hù)坡散水、配套設(shè)施不在承包范圍；4、樓外部分的水表、電表和線管由甲方負(fù)責(zé)，進(jìn)水、進(jìn)電所需材料和人工均由乙方負(fù)責(zé)；四、工程造價(jià)：按實(shí)際施工面積計(jì)算每平方米900元；五、工程結(jié)算付款方法；六、工程要求：1、質(zhì)量要求；2、材料要求；還約定有安全責(zé)任、甲方義務(wù)、違約責(zé)任及該合同的生效、失效時(shí)間。合同簽訂后，原告組織甘正成等施工人員進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)施工，在履行合同過(guò)程中，當(dāng)該樓房建設(shè)至第一層、第二層時(shí)因原告認(rèn)為被告違反《合同書(shū)》第五條，被告認(rèn)為原告違反《合同書(shū)》第二條而雙方產(chǎn)生糾紛，為此，被告直接向建筑材料供應(yīng)商支付材料款，向施工工人支付工程款及與施工工人甘正成結(jié)算剩余全部工程款，對(duì)被告的此行為原告是知情的，故原告在該樓房交付使用后，訴至本院要求原告承擔(dān)違約責(zé)任。

庭審中，原、被告確認(rèn)以下事實(shí)：1、雙方之間并未就整棟樓原告實(shí)際施工工程量進(jìn)行確認(rèn)及結(jié)算；2、工程造價(jià)雙方也未進(jìn)行過(guò)確認(rèn)；3、被告已經(jīng)支付原告工程款20萬(wàn)元；4、在合同簽訂及履行過(guò)程中，原告未向被告出示相應(yīng)的資質(zhì)證件，被告也未向原告出示《國(guó)有土地使用證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建筑工程施工許可證》；5、該樓房于2013年8月20日完工，于2013年8月20日交付被告使用；6、該樓房在建設(shè)時(shí)雙方就明確用途為教學(xué)樓，即“某某幼兒園教學(xué)樓”。

另查明，被告持有該樓房所有權(quán)證編號(hào)為“西房權(quán)證西林字第××號(hào)”，所有權(quán)人為陳某、李羅凡、陳金平，土地使用權(quán)取得方式為出讓?zhuān)恋厥褂媚晗逓?013年3月10日至2082年12月31日止，樓層為地下一層，地上四層，建筑面積1390.52㎡，以及被告還持有《國(guó)有土地使用證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。原告持有編號(hào)為：集企1200060，職稱(chēng)系列：工程技術(shù)人員，資格名稱(chēng)：工程師，授予單位：百色地區(qū)職改領(lǐng)導(dǎo)小組，授予時(shí)間：1993年12月20日，辦證時(shí)間：1994年3月28日。

本院認(rèn)為，本案被告發(fā)包給原告承建的房屋為樓高五層的教學(xué)樓，因原告不具有建筑施工資質(zhì)，參照建設(shè)部《關(guān)于加強(qiáng)村鎮(zhèn)建設(shè)工程質(zhì)量安全管理的若干意見(jiàn)》第三條第一款第（一）項(xiàng)“對(duì)于建制鎮(zhèn)、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)的所有公共建筑工程、居民自建兩層（不含兩層）以上、以及其它建設(shè)工程投資額在30萬(wàn)元以上或者建筑面積在300平方米以上的所有村鎮(zhèn)建設(shè)工程、村莊建設(shè)規(guī)劃范圍內(nèi)的學(xué)校、幼兒園、衛(wèi)生院等公共建筑（以下稱(chēng)限額以上工程），應(yīng)嚴(yán)格按照國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施監(jiān)督管理。”和《關(guān)于加強(qiáng)農(nóng)民住房建設(shè)技術(shù)服務(wù)和管理的通知》第六條“三層（含三層）以上的農(nóng)民住房建設(shè)管理要嚴(yán)格執(zhí)行《建筑法》、《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。”故本案依照《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條、《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，因《合同書(shū)》違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，本院確認(rèn)無(wú)效。本案因原、被告雙方簽訂的《合同書(shū)》無(wú)效，故原告訴請(qǐng)被告支付合同違約金135000元不予支持。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條、《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告覃某某的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)1500元，由原告覃某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于百色市中級(jí)人民法院。

代理審判員　　林興

二〇一五年十二月三十一日

書(shū)　記　員　　陸恩

合同糾紛