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連云港市新浦區(qū)人民法院
民事判決書
（2013）新民初字第1453號(hào)
原告曹某某。
委托代理人徐繼剛，江蘇尚揚(yáng)律師事務(wù)所律師。
被告連云港市某某物業(yè)管理有限公司，住所地連云港市新浦區(qū)朝陽東路***號(hào)某某名都廣場(chǎng)**座***號(hào)。
法定代表人錢某某，總經(jīng)理。
委托代理人王某某。
原告曹某某訴被告連云港市某某物業(yè)管理有限公司（以下簡稱某某公司）勞動(dòng)合同糾紛一案，本院立案受理后，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告曹某某及其委托代理人徐繼剛、被告某某公司的委托代理人王某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告曹某某訴稱，2008年4月21日原告到被告處工作，月工資3200元。2012年8月23日被告以原告侵占公司財(cái)產(chǎn)為由，將原告除名且至今未發(fā)放2012年7月和8月工資。被告的行為屬違法解除勞動(dòng)關(guān)系，故原告訴至法院，請(qǐng)求判令：一、被告解除勞動(dòng)合同違法；二、支付仲裁及訴訟期間生活費(fèi)及交納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)；三、支付2012年7月、8月工資6400元；四、支付賠償金28800元；五、支付加班費(fèi)48289.50元；六、支付加油費(fèi)630元；七、補(bǔ)齊未足額交納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。訴訟中，原告申請(qǐng)撤回上述第二項(xiàng)訴求。
被告某某公司辯稱，一、原告嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度，被告解除勞動(dòng)合同不需要支付賠償金；二、原告作為公司高級(jí)管理人員，工作性質(zhì)符合不定時(shí)工作制，故加班費(fèi)不應(yīng)給付；三、補(bǔ)交2008年社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的訴求已經(jīng)超過訴訟時(shí)效；四、原、被告已經(jīng)解除勞動(dòng)關(guān)系且被勞動(dòng)仲裁部門確認(rèn)，原告已經(jīng)不是公司員工，故不應(yīng)支付生活費(fèi)及補(bǔ)交社會(huì)保險(xiǎn)。
經(jīng)審理查明，原、被告于2008年4月21日建立勞動(dòng)關(guān)系，原告先后在被告處擔(dān)任管理部經(jīng)理和副總經(jīng)理，月工資2660元，2012年開始月工資為3200元。2012年7月15日，原告與同事孫某發(fā)生打架事件。2012年8月14日，被告作出《關(guān)于曹某某同志的處理決定》，以原告違反《員工手冊(cè)》第十六章處理?xiàng)l例C項(xiàng)第六條為由，對(duì)原告基本工資降檔處理，由原5-3崗位基本工資降為5-1崗位基本工資，并令原告將管理物品移交辦公室清點(diǎn)審核。同日，被告將該處理決定通過申通快遞向原告送達(dá)。后因原告拒不移交公司財(cái)物，被告以嚴(yán)重違反公司規(guī)定為由于2012年8月21日對(duì)原告作出除名處理。被告未給付原告2012年7月和8月工資6400元，另有630元加油費(fèi)未報(bào)銷。
2012年8月30日，原告向新浦區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。2013年1月14日該委裁決被告給付2012年7月和8月工資6400元及加油費(fèi)630元，但對(duì)原告其他請(qǐng)求未予支持。
另查明，被告于2007年1月發(fā)布的《員工手冊(cè)》第十六章處罰條例B項(xiàng)第七條規(guī)定：“欺騙領(lǐng)導(dǎo)，不服從管理，拒不執(zhí)行工作分配者”給予經(jīng)濟(jì)處罰10-100元、記過、記大過、降級(jí)、撤職、留公司察看，直至開除（辭退）處分。C項(xiàng)第六條規(guī)定：“酗酒、賭博、聚眾鬧事，打架斗毆造成惡劣影響者”給予經(jīng)濟(jì)處罰100-300元，記大過、留公司察看或開除（辭退）處分。
訴訟中，原告提供新東街道工會(huì)委員會(huì)《關(guān)于連云港市某某物業(yè)管理有限公司首屆工會(huì)委員會(huì)選舉結(jié)果的批復(fù)》一份，證明被告已建立工會(huì)組織但解除勞動(dòng)關(guān)系未聽取工會(huì)意見，系違法解除。被告對(duì)此不予認(rèn)可，并提供工會(huì)回函一份，而在庭審中被告自認(rèn)工會(huì)沒有組建。
上述事實(shí)，有原、被告陳述及原告舉證的仲裁裁決書、工作證、通知、銀行存款明細(xì)、制度公告、加油票、新東街道工會(huì)文件，被告舉證的員工手冊(cè)、處理決定、通知、考勤卡、工會(huì)回函等在案予以證實(shí)。
本院認(rèn)為，建立了工會(huì)組織的用人單位解除勞動(dòng)合同符合勞動(dòng)合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動(dòng)合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會(huì)，勞動(dòng)者以用人單位違法解除勞動(dòng)合同為由請(qǐng)求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外。本案中，被告在打架事件處理決定中要求原告移交公司財(cái)物，而原告未按該決定履行，被告依據(jù)《員工手冊(cè)》第十六章處罰條例B項(xiàng)第七條之規(guī)定解除與原告勞動(dòng)關(guān)系的行為雖然不違反法律規(guī)定，但未履行事先將理由通知工會(huì)的法定程序。對(duì)此，原告所舉新東街道工會(huì)文件能夠證明被告已建立工會(huì)組織，而被告舉證的工會(huì)回函與其在庭審中所稱的未建立工會(huì)的觀點(diǎn)相矛盾，本院不予采信，故原告關(guān)于被告解除勞動(dòng)合同違法以及要求給付賠償金的主張成立，本院予以支持。用人單位違法解除勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。原告解除勞動(dòng)合同前十二個(gè)月平均工資3020元［（3200×8＋2660×4）÷12］，自2008年4月21日至2012年8月23日原告在被告處工作共四年四個(gè)月，按四個(gè)半月計(jì)算，被告應(yīng)支付賠償金27180元（3020×4.5×2），原告該訴請(qǐng)符合法律規(guī)定，本院予以支持。
用人單位雖未依法辦理不定時(shí)工作制審批手續(xù)，但勞動(dòng)者的工作具有不定時(shí)工作制的特點(diǎn)，依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制計(jì)算加班工資明顯不合理，可以認(rèn)定為不定時(shí)工作制。本案原告在被告處任副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)日常管理工作，其工作性質(zhì)符合不定時(shí)工作制的特點(diǎn)，故對(duì)原告要求給付加班工資的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。
勞動(dòng)者享有報(bào)酬權(quán)，用人單位應(yīng)當(dāng)依法按時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬。被告對(duì)未給付2012年7月、8月工資6400元（3200×2）及加油費(fèi)630元未報(bào)銷的事實(shí)無異議，原告請(qǐng)求給付上述款項(xiàng)，本院予以支持。訴訟中，原告放棄主張仲裁及訴訟期間生活費(fèi)，經(jīng)審查系其真實(shí)意思表示，不違反法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。社會(huì)保險(xiǎn)問題不屬于人民法院受案范圍，本院不予處理。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第五十條、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十三條、第四十七條、第八十七條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：
一、被告連云港市某某物業(yè)管理有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告曹某某違法解除勞動(dòng)合同賠償金、工資及加油費(fèi)共計(jì)34210元。
二、駁回原告曹某某其他訴訟請(qǐng)求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)用10元（原告已預(yù)交），由被告負(fù)擔(dān)，于給付上述款項(xiàng)時(shí)一并給付原告。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于江蘇省連云港市中級(jí)人民法院。同時(shí)預(yù)交上訴案件受理費(fèi)10元，連云港市中級(jí)人民法院開戶行：連云港市農(nóng)行蒼梧支行，帳號(hào)：44×××94。
審 判 長 杜秀麗
代理審判員 于華天
人民陪審員 王永紅
二〇一三年十二月二十五日
書 記 員 李 紅
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