首頁 - 法務(wù)指南 - 律師案例 - 謝某與劉某某、廣東某某集團有限公司合同糾紛二審民事判決書
發(fā)表于：2016-10-25閱讀量：（1706）
廣東省廣州市中級人民法院
民事判決書
（2016）粵01民終9215號
上訴人（原審被告）：劉某某，男，19**年*月*日生，漢族，住廣州市番禺區(qū)大羅村東約大街六巷23號。
委托代理人：潘美玉，廣東法納川穹律師事務(wù)所律師。
委托代理人：伍名東，廣東銘東律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：謝某，住廣東省珠海市香洲區(qū)。
委托代理人：黃濤，廣東海際明律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：廣東某某集團有限公司，住所地廣州市海珠區(qū)。
法定代表人：謝某甲，該司董事長。
委托代理人：張某某，系該公司職員。
上訴人劉某某因合同糾紛一案，不服廣州市天河區(qū)人民法院（2013）穗天法民四初字第1857號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明：廣東某某集團有限公司（以下簡稱某某集團）是廣州市天河區(qū)天源路1194號102房、201房、301房、401房（以下統(tǒng)稱案涉場地）的權(quán)屬人，相應(yīng)的權(quán)屬證書記載案涉場地的使用性質(zhì)均為非居住用房。
2007年5月16日，利某集團（出租人/甲方）與案外人廣州市天河區(qū)東圃康盛酒家（承租人/乙方，以下簡稱“康盛酒家”）簽訂《商鋪租賃合同》，約定：甲方將廣州市天河區(qū)天源路世紀綠洲春悅街的房屋出租給乙方作商業(yè)用途使用，租賃期限自2007年6月1日至2015年6月1日，共計96個月，免租期7個月；第1年至第3年，月租金為55110元/月；第4年至第5年，月租金為73480元/月；第6年至第8年，月租金為110220元/月；租金和物業(yè)管理費按月結(jié)算，在每月1-5日前，交給甲方財務(wù)部；付款方式現(xiàn)金；簽訂本合同同時，乙方同意向甲方交納110220元的租賃履約保證金，該保證金在租賃期內(nèi)不計利息，在租賃期滿之日，乙方交清所有應(yīng)繳費用后，甲方將保證金本金退回乙方，如因乙方原因提前解除合同的，該履約保證金不予退還；在租賃期內(nèi)，乙方承擔(dān)下列責(zé)任：1、……；2、不得將房屋轉(zhuǎn)租、分租、與他人互換房屋使用，與他人合作、聯(lián)營經(jīng)營應(yīng)事先征得甲方書面同意和訂立書面協(xié)議，并重新議定房租；3、簽約后三個月內(nèi)，乙方須將注冊或變更后的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或分支機構(gòu)的《營業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件送甲方備案；4、因使用需要對房屋進行改建（含改變間隔）或者室內(nèi)外裝修，裝修要在不破壞房屋外立面和主體結(jié)構(gòu)下進行，裝修圖紙須經(jīng)甲方審核、批準方可施工，施工單位進場時，須持有關(guān)施工資質(zhì)證書，并到物業(yè)管理部交納裝修保證金，裝修期間甲方有權(quán)委托他人對工程進行監(jiān)督。11、乙方在租賃屆滿或者解除合同之日應(yīng)交還原承租房屋和設(shè)備給甲方，一切嵌裝在房屋結(jié)構(gòu)或墻體的設(shè)備和裝修，一律不得拆走，甲方不予補償，如需繼續(xù)承租的，應(yīng)提前兩個月與甲方協(xié)商，雙方另簽訂合同；乙方逾期交付租金和物業(yè)管理費，每逾期一日，由甲方按月租金和物業(yè)管理費總額的千分之三收取違約金，如拖欠租金和物業(yè)管理費超過15天，甲方有權(quán)解除合同，并無償收回租賃物及將該租賃物內(nèi)的物品清出，由此引起的物品損壞、遺失甲方概不負責(zé)，乙方所交的租賃履約保證金不予退還，甲方有權(quán)追討由此而引起的一切經(jīng)濟損失和法律責(zé)任；雙方往來通知，應(yīng)以書面形式方為有效等。
2008年11月6日，利某集團與康盛酒家簽訂《補充協(xié)議》，將前述《租賃合同》中案涉場地的租賃期限變更為2008年3月25日至2016年3月24日止，共計96個月，免租期10個月，即從2008年3月25日至2009年1月24日止；且約定該協(xié)議作為《租賃合同》的補充，與《租賃合同》有沖突之處，以該協(xié)議為準，《租賃合同》其余條款不變。
2009年8月26日，個體工商戶廣州市天河區(qū)龍洞某某酒家（以下簡稱“某某酒家”）登記成立，經(jīng)營者為劉某某。
2009年8月27日，利某集團（甲方）、康盛酒家（乙方）與劉某某（丙方）簽訂《<世紀綠洲商鋪合同>之補充合同（二）》（以下簡稱“《補充合同（二）》”），約定：甲、乙、丙三方同意，從2009年7月1日起，乙方將《租賃合同》中所有權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丙方，同時將《租賃合同》中的所有義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙方；本補充合同與《租賃合同》有沖突之處，以本補充合同約定為準，本補充合同沒有約定的事項，以《租賃合同》約定為準；本補充合同自三方簽字蓋章之日起生效等。
2012年8月29日，謝某（乙方）與劉某某（甲方）簽訂《某某酒家租賃權(quán)、經(jīng)營權(quán)及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（以下簡稱“《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》”），約定：根據(jù)甲方與乙方簽訂的《合作意向》約定，就某某酒家轉(zhuǎn)讓事宜達成如下協(xié)議：某某酒家原是甲方、馬瑞蘭和鐘玉行3股東共同以廣州市天河?xùn)|圃康盛酒家名義承租某某集團旗下天河區(qū)天源路世紀綠洲春悅街（皇家國際公寓）的物業(yè)一至四層共3650平方米投資的項目；根據(jù)與利某集團簽訂的《補充協(xié)議》的約定，現(xiàn)某某酒家的有效租賃期至2016年3月24日止；根據(jù)甲方、馬某和鐘某3股東于2009年6月4日簽訂的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》的約定，馬某和鐘某已將全部股份轉(zhuǎn)讓給甲方；現(xiàn)甲方確認某某酒家的所有財產(chǎn)和該物業(yè)的承租權(quán)為其所有，并有權(quán)代表廣州市天河?xùn)|圃康盛酒家將某某酒家的全部財產(chǎn)、經(jīng)營權(quán)以及物業(yè)的承租權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方；如果上述情況有欺騙、隱瞞和不真實，視甲方為詐騙行為，甲方違反協(xié)議，承擔(dān)違約責(zé)任；甲方以800000元的價格將某某酒家的全部財產(chǎn)、經(jīng)營權(quán)以及物業(yè)的承租權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給乙方；根據(jù)雙方簽訂的《合作意向》的要求，乙方在簽訂合作意向時已支付甲方100000元；在簽訂正式轉(zhuǎn)讓協(xié)議當(dāng)日再支付300000元轉(zhuǎn)讓款給甲方，剩余轉(zhuǎn)讓款甲方同意乙方代甲方發(fā)放原某某酒家8月份員工工資、租金、水電費、供應(yīng)商貨款和應(yīng)付未付等費用后7天內(nèi)再將剩余轉(zhuǎn)讓款支付給甲方；如果剩余轉(zhuǎn)讓款不足支付甲方原遺留的費用，由甲方自行支付，一切與乙方無關(guān)，任何人不得要求乙方支付；甲方保證享有轉(zhuǎn)讓標的完整的占有、使用、收益、處分權(quán)，保證轉(zhuǎn)讓標的不存在任何權(quán)利爭議，不會損害到乙方利益，否則乙方有權(quán)要求甲方以雙倍轉(zhuǎn)讓價全款賠償乙方；甲乙雙方同意在2012年8月29日本協(xié)議簽訂后，乙方工作人員同甲方工作人員一起對甲方在該物業(yè)開辦的某某酒樓內(nèi)現(xiàn)存資產(chǎn)進行盤點確認（盤點后清單作為本協(xié)議附件），同時乙方派駐相關(guān)人員開始配合交接工作；2012年8月30日早上移交財產(chǎn)、以該盤點為準（正式移交時，如果與盤點不符，乙方可以直接在轉(zhuǎn)讓款中進行抵扣），相關(guān)資產(chǎn)的發(fā)票、收據(jù)、財務(wù)數(shù)據(jù)、客戶資料、人事資料和所有文件正本（《商鋪租賃合同》及《補充協(xié)議》、某某酒家的有效證件及公章和該物業(yè)的原商業(yè)租賃備案、消防、衛(wèi)生、環(huán)保等有效證件以及場地等進行移交，逾期超過30日的，乙方并有權(quán)解除本協(xié)議；乙方同意甲方將某某酒家四樓的房間的相關(guān)物品和一樓紅木椅2012年8月30日前搬走，逾期7天視甲方自動放棄，乙方有權(quán)作任何處置；甲方負責(zé)為乙方辦理該物業(yè)的租賃關(guān)系手續(xù)和全力協(xié)助甲方變更關(guān)于某某酒家所有手續(xù)到乙方名下，雙方約定30天后再支付甲方原來支付合同押金，約定30天；某某酒家的8月份的租金、人員工資以整月計算，水電到8月30日截止；8月30日前由甲方經(jīng)營產(chǎn)生的勞動關(guān)系、稅收、應(yīng)付未付和未兌現(xiàn)的消費等由甲方負責(zé)，并委托乙方代為支付；如果乙方需要將某某酒家改名，在還沒辦理好手續(xù)前，乙方可繼續(xù)以某某酒家的名義進行營業(yè)，因此產(chǎn)生的新的稅收由乙方負責(zé)支付，在辦理好所有手續(xù)后，在乙方的同意下，由甲方負責(zé)將某某酒家原營業(yè)證件注銷；在甲方原租賃期內(nèi)，如果因業(yè)主方有異議，甲方必須協(xié)助乙方處理相關(guān)事宜等條款。
上述《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂后，劉某某于2012年8月30日將案涉場地交付謝某使用，并于2012年8月31日出具了收到謝某現(xiàn)金400000元的《收據(jù)》。
2012年9月3日，原告與被告劉某某分別委托人員共同確認：2012年8月30日之前，某某酒家已收訂金但尚未消費的金額為2500元。
2012年9月5日，謝某與劉某某簽署《證明》，其內(nèi)容為：“原某某酒家2012年8月30日已轉(zhuǎn)讓新投資者謝某，經(jīng)協(xié)商后決定2012年8月份員工工資共197153元（附員工明細單）、補發(fā)7月份部門員工工資665元（附員工明細單），共197818元，此費用由新投資者謝某于2012年9月15日代原投資人劉某某支付發(fā)放給員工，除外之前與劉某某發(fā)生一切費用與某某新投資者謝某無關(guān)”。除前述員工工資外，劉某某確認謝某還代其墊付了案涉場地2012年8月的租金及水電費88535.32元，但謝某主張該88535.32元僅為8月的水電費，并就此提交了2012年9月27日由廣州利某酒店物業(yè)管理有限公司開具的5張發(fā)票（付款方均為利好酒家，開票項目說明分別為2012.08水費9968.64元、2012.08電費20000元、2012.08電費20000元、2012.08電費20000元、2012.08電費11599.96元；以上水電費共計81568.6元）；劉某某對上述發(fā)票不予認可，理由系上述發(fā)票無法證明系謝某代劉某某繳納了案涉場地的水電費。
2013年1月4日，謝某作為經(jīng)營者，以廣州市天河區(qū)天源路1194號為經(jīng)營地址，登記成立了廣州市天河區(qū)龍洞喜宴味國酒家（以下簡稱“味國酒家”），并辦理了相應(yīng)的《餐飲服務(wù)許可證》及《稅務(wù)登記證》等，謝某稱其另行成立味國酒家系因劉某某一直沒有依約向其移交某某酒家的有效證件及公章，也沒有移交案涉場地的《商鋪租賃合同》及《補充協(xié)議》等，導(dǎo)致其無法以某某酒家名義進行營業(yè)。劉某某則稱其已依約向謝某提供了上述證件、公章和合同，但未能提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。而就《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中約定的某某酒家的全部財產(chǎn)、經(jīng)營權(quán)以及物業(yè)的承租權(quán)各分項占轉(zhuǎn)讓價款800000元的比例，謝某、劉某某確認雙方并無約定。就其中的財產(chǎn)部分，謝某表示除雙方在《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中明確約定由劉某某取回的四樓房間物品和一樓紅木椅外，其余酒家內(nèi)的桌椅、食材、廚房用品等其予以了整體接收，但雙方僅就部分物品進行了交接確認。劉某某則稱其轉(zhuǎn)讓給謝某的財產(chǎn)包括了案涉場地原有的裝修價值，廚房設(shè)施設(shè)備，26個房間及大廳550個餐位的配套桌椅、沙發(fā)、臺面板、電視機、空調(diào)、碗碟等，以上共計價值5895600元；另有庫存的煤氣、食材等，價值41192.36元；劉某某就其上述主張，向原審法院提交了如下證據(jù)予以證明：1、有關(guān)煤氣的《某某酒家部門退料單》及所附《確認單》(均為復(fù)印件)，其中《確認單》顯示倉庫煤氣數(shù)量為245公斤，價值1788元，上有謝某簽名確認；2、有關(guān)食材的《庫存盤點表》及《某某酒家部門退料單》各一份，其中《庫存盤點表》對遼參、花膠、鮑魚等食材的數(shù)量進行了統(tǒng)計，上有謝某簽名確認，而《某某酒家部門退料單》上統(tǒng)計上述食材的價值為10092.58元；3、《某某酒家?guī)齑姹P點匯總表》（共三張），顯示庫存統(tǒng)計醬料、糧油、鮑參翅、燕窩、白酒總價值為39311.28元；劉某某稱上述證據(jù)中除謝某本人簽字確認外，其余都經(jīng)謝某的員工簽字確認，但劉某某無法就簽名人身份提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。對劉某某提供的證據(jù)1，謝某以其系復(fù)印件為由不予確認真實性；對證據(jù)2中有謝某簽名確認的《庫存盤點表》，謝某對其真實性予以確認；對證據(jù)2中的《某某酒家部門退料單》及證據(jù)3，謝某稱并未顯示有其簽字確認，亦不確認其余簽名人系其員工，故對證據(jù)的真實性不予認可。利某集團則稱其并非《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的相對方，無法核實上述財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓情況的真實性。
關(guān)于《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂后案涉場地的租金交納情況。劉某某稱其繳納案涉場地租金至2012年8月份，此后的租金依約應(yīng)由謝某向某集團繳納。對此，謝某主張其已依約以自身名義及某某酒家的名義向某集團足額繳納了案涉場地2012年9月至2013年5月的租金590720元，但2013年6月起未再支付租金；謝某就此向原審法院提交了利某集團出具的兩張租金收據(jù)為證，收據(jù)顯示收到“某某”2013年4月份租金73480元，5月份租金73480元。利某集團對劉某某、謝某所述的租金交納情況不予確認，稱劉某某自2013年2月起開始拖欠案涉場地的租金，包括2013年2月欠繳租金73840元，4月、5月每月各欠繳租金36740元，6月至9月每月各欠繳租金110220元，并就此提交了2009年8月至11月、2012年12月至2013年5月期間其出具的各月租金收據(jù)（記賬聯(lián)）及相應(yīng)銀行進賬單予以證明，其中租金收據(jù)顯示收到“某某”交來的2009年8月至11月每月租金55110元，2012年11月租金73480元，2013年1月租金73480元、3月租金73480元、4月租金73480元、5月租金73480元；銀行進賬單顯示2009年8月至11月的租金轉(zhuǎn)賬人均為某某酒家，2012年12月、2013年1月、3月、5月6日的租金轉(zhuǎn)賬人均為廣州市利好投資管理有限公司，2013年5月27日的租金轉(zhuǎn)賬人為味國酒家。另，利某集團還在本案審理過程中，于2013年11月7日以劉某某拖欠案涉場地租金、自行撤場、擅自將案涉場地轉(zhuǎn)租等行為違反雙方租賃合同約定為由，向原審法院提起訴訟[案號為（2013）穗天法民四初字第2097號]，要求：1、解除利某集團與劉某某簽署的《世紀綠洲小區(qū)商鋪租賃合同》、《補充協(xié)議》、《<世紀綠洲商鋪合同>之補充合同（二）》三份租賃合同，沒收劉某某繳納的保證金110220元；2、劉某某將案涉場地的物品清出，完好將案涉場地交還給利某集團；3、劉某某支付2013年2月至9月期間拖欠的租金587840元及違約金；4、該案訴訟費用由劉某某承擔(dān)。后原審法院在該案中依法追加謝某作為第三人參加訴訟；該案庭審中，謝某明確因票據(jù)遺失，無法提供2013年2月的租金支付憑證。
關(guān)于利某集團是否知悉并同意劉某某與謝某的轉(zhuǎn)讓關(guān)系。劉某某稱其將某某酒家轉(zhuǎn)讓給謝某是利某集團推薦的，利某集團一直參與了其與謝某的轉(zhuǎn)讓事宜，案涉場地移交給謝某后，劉某某也口頭通知利某集團案涉場地2012年9月以后的租金由謝某交納，故利某集團此后收取謝某租金的行為足以證明利某集團知悉并同意其與謝某之間的轉(zhuǎn)讓；雖利某集團出具的租金收據(jù)中注明交款人為“某某”，但相應(yīng)的銀行進賬單卻顯示租金轉(zhuǎn)賬人包括某某酒家、廣州市利好投資管理有限公司及味國酒家，而味國酒家系謝某開辦的，謝某取得案涉場地的使用證明，辦理案涉場地的租賃備案，并以案涉場地為經(jīng)營地址申辦味國酒家的經(jīng)營證照，一定得到了案涉場地的業(yè)主即利某集團的協(xié)助，利某集團與謝某已就案涉場地簽訂了租賃合同；再者，案涉場地移交給謝某后，謝某對案涉場地進行了改裝，并在案涉場地懸掛味國酒家的招牌進行營業(yè)，利某集團不可能不知情；就上述主張，劉某某向原審法院提供了：1、味國酒家的工商登記信息（打印件）、《餐飲服務(wù)許可證》（復(fù)印件）、《稅務(wù)登記證》（復(fù)印件），均顯示味國酒家的法定代表人為謝某，經(jīng)營地址為廣州市天河區(qū)天源路1194號；2、《臨時經(jīng)營場所使用證明》（復(fù)印件），顯示龍洞街流動人員和出租管理服務(wù)中心于2012年12月10日向謝某開具了其有權(quán)于2012年9月1日至2013年8月31日期間臨時使用天源路1194號房屋作為生產(chǎn)（經(jīng)營）性場所的證明；3、《廣州市房屋租賃合同》（復(fù)印件），顯示劉某某及謝某于2012年9月1日就天河區(qū)天源路1194號房產(chǎn)的租賃事宜簽訂合同，約定租賃期限為2012年9月1日至2015年6月1日，且該合同于2012年9月17日辦理了租賃備案登記；4、案涉場地外懸掛味國酒家招牌及案涉場地四樓已改裝為寫字樓的照片若干。對此，謝某確認其在案涉場地開辦了味國酒家，對劉某某提供的證據(jù)1、2、3的真實性予以確認，且主張利某集團一直以來都是知道其與劉某某的轉(zhuǎn)讓關(guān)系的，亦同意其使用案涉場地，所以才收取了其交納的租金，并配合其辦理了味國酒家的證照，但之后其要求與利某集團就案涉場地辦理租賃手續(xù)時，利某集團卻以劉某某無權(quán)轉(zhuǎn)租，相關(guān)轉(zhuǎn)讓無效為由拒絕與其簽訂租賃合同，正因為劉某某、利某集團的違約及欺瞞行為，謝某才提起本案訴訟，要求利某集團、劉某某共同向其返還轉(zhuǎn)讓費用及賠償損失等；但謝某表示，無法就利某集團協(xié)助其辦理味國酒家證照提供其他證據(jù)予以證明。利某集團否認其知悉或同意劉某某與謝某的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，稱案涉場地的租金一直是以某某酒家的名義交納，其一直也是開具付款人為“某某”的租金收據(jù)進行確認，劉某某提供的證據(jù)1、2、3中，均顯示味國酒家的登記地址為廣州市天河區(qū)天源路1194號，并非案涉場地的法定登記地址，而證據(jù)2、3中亦無法體現(xiàn)利某集團就味國酒家的證照辦理提供了協(xié)助，劉某某、謝某也無法就此提供其他證據(jù)予以證明，故劉某某及謝某有關(guān)其協(xié)助辦理味國酒家證照的陳述不屬實，利某集團從未同意將案涉場地的承租人變更為謝某或與謝某簽訂過租賃合同，案涉場地的承租人一直都是劉某某，有關(guān)劉某某及謝某之間的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，利某集團是在原審法院向其送達本案訴訟材料時方知悉。
關(guān)于《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂后案涉場地的使用情況。利某集團主張劉某某已于2013年7月31日自行撤離案涉場地，故出于維持現(xiàn)場的目的，利某集團于當(dāng)天對案涉場地進行了加鎖處理，利某集團就此提供了一組照片（利某集團稱拍攝時間為2013年9月2日），顯示案涉場地內(nèi)的物品擺放凌亂，玻璃大門已加鎖并張貼有封條。劉某某對該組照片的真實性無異議，但主張其已在2012年8月30日將案涉場地交由謝某使用。謝某則表示無法確認利某集團提供照片的真實性，并稱其自2012年8月30日接收案涉場地后一直經(jīng)營使用該場地至2013年6月14日，此后無法繼續(xù)經(jīng)營使用系因2013年2月以來案涉場地附近存在地鐵施工圍蔽，導(dǎo)致案涉場地附近的車流、人流減少，營商環(huán)境受到極大影響，且該圍蔽至今存在；謝某稱該圍蔽發(fā)生后曾就案涉場地的使用與利某集團、劉某某進行協(xié)商，但在各方協(xié)商無果的情況下，利某集團于2013年8月30日強行收回了案涉場地，并將謝某的物品扣押在案涉場地中；謝某為證明其主張，亦向原審法院提供了如下證據(jù)：1、謝某稱拍攝時間為2013年2月前后的照片一組，顯示案涉場地門口正對的天源路路段因廣州市軌道交通六號線二期工程植物園站的施工，路段中間四車道進行了圍蔽，案涉場地門前僅余一車道可通行，且施工現(xiàn)場的告示顯示廣州市軌道交通六號線二期一標土建工程--植物園站開工日期為2012年12月5日，計劃竣工日期為2015年2月3日；2、謝某稱拍攝時間為2013年8月30日的照片一組，顯示案涉場地內(nèi)物品擺放凌亂，大門加鎖并張貼有封條。對謝某提供的證據(jù)1，利某集團、劉某某對案涉場地附近存在地鐵施工圍蔽的事實均予確認，但主張施工現(xiàn)場告示的開工日期不等同于圍蔽日期，至于準確的圍蔽時間利某集團、劉某某無法確認亦無法提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。另劉某某主張，地鐵施工圍蔽是謝某受讓案涉場地時可以預(yù)見的商業(yè)風(fēng)險，理應(yīng)由謝某自行承擔(dān)，且就案涉場地的實際情況來看，其門前的馬路仍有一車道可通行，停車場亦能正常使用。對謝某提供的證據(jù)2，利某集團、劉某某某甲稱無法核實拍攝時間，無法確認該組照片的真實性。
謝某于2013年9月3日向原審法院提起訴訟，請求判令：1、解除謝某與劉某某簽訂的《某某酒家租賃權(quán)、經(jīng)營權(quán)及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；2、劉某某、利某集團共同向謝某返還轉(zhuǎn)讓款400000元，租金590720元；3、劉某某、利某集團共同向謝某返還其代為墊付的工人工資197818元，水電費88535.32元，貨款、菜券、現(xiàn)金券、定金等52931元，被銀行凍結(jié)無法支領(lǐng)款損失27261.02元；4、劉某某、利某集團賠償謝某裝修損失（含裝飾家具等）619264元；5、劉某某、利某集團向謝某支付違約賠償金1600000元（即轉(zhuǎn)讓款800000元的雙倍）；6、案件訴訟費由劉某某、利某集團共同承擔(dān)。
本案審理中，謝某為證明其主張，還提供了以下證據(jù)予以證明：
1、案外人君臨天下皇家國際公寓于2012年8月31日出具的若干張《欠據(jù)》（顯示：欠紙巾款200元、醬料款3000元、菜肉款10000元、乳豬貨款600元、煤氣貨款10000元、茶藝分成4000元、洗滌費400元、文成海產(chǎn)貨款15000元、龍洞面款200元、蛇佬200元、洗潔精款100元），案外人李伯來于2012年9月2日出具的《收據(jù)》（內(nèi)容為：“今收到某某交來喜宴味國菜款10000元”），案外人廣州市振戎燃氣連鎖經(jīng)營于2012年9月18日出具的《收據(jù)》（內(nèi)容為：“今收到廣州市天河區(qū)某某酒家交來8月份氣款的20%的欠款10000元”），案外人巫某于2012年9月出具的《收款收據(jù)》（內(nèi)容為：“今收到廣州市天河區(qū)某某酒家交來8月份欠款的20%欠款100元”）；加蓋有廣州市天河區(qū)龍洞某某財務(wù)專用章、出具時間為2012年8月22日的《定金單》（內(nèi)容為：收到“容某”預(yù)定2012年8月25日晚的酒席定金1000元）；加蓋有廣州市天河區(qū)龍洞某某財務(wù)專用章的菜品贈券（券面總金額4091元，均標注有“某某酒家四周年志慶”字樣），加蓋有廣州市天河區(qū)龍洞某某酒家停車專用章的面值10元的餐券2張，加蓋有廣州市天河區(qū)龍洞某某的財務(wù)專用章的面值10元的餐券144張，加蓋有廣州市天河區(qū)龍洞某某的財務(wù)專用章的面值100元的餐券4張，未加蓋章的面值10元的餐券7張。對于《欠據(jù)》及《收據(jù)》顯示的貨款，謝某主張是劉某某經(jīng)營期間訂購貨物拖欠供貨商的貨款，其已代為支付；《定金單》顯示的定金是劉某某在其經(jīng)營期間向預(yù)訂酒席的顧客收取的，顧客在謝某接手經(jīng)營后前來消費，相應(yīng)的定金謝某無法再向顧客收取；菜品贈券、菜券則均是劉某某經(jīng)營期間發(fā)放給顧客，顧客在謝某接手經(jīng)營后前來消費時進行了抵扣。
2、銀行打印的戶名為某某酒家、賬號為36×××54的賬戶在2012年8月31日至2013年5月6日期間的交易明細，顯示該賬戶存在數(shù)筆支取及存款記錄，其中2012年9月5日存入餐費5401元，2012年9月28日存入餐費685元，2012年10月17日存入餐費2880元，2012年10月31日存入餐費3572元和接待費13068元，2012年11月23日存入餐費1459元）及銀行于2014年2月3日打印的上述賬戶的《企業(yè)存款對賬單》（顯示上述賬戶的余額為21238.7元），該組證據(jù)用于證明由于劉某某沒有向謝某移交某某酒家的財務(wù)公章及密碼鎖，導(dǎo)致謝某存入上述銀行賬戶的款項27065元無法提取，且由于劉某某使用上述銀行賬戶導(dǎo)致賬戶余額在2014年2月3日僅剩21238.7元。但謝某無法就其向上述銀行賬戶存款提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。
3、謝某以某某酒家名義與案外人廣州世望廚房設(shè)備有限公司于2012年10月18日簽訂的《廚房設(shè)備供貨及安裝工程承包合同》（約定：案外人廣州世望廚房設(shè)備有限公司攬包某某酒家位于廣州市天河區(qū)天源路1194號二樓的廚房設(shè)備供貨、安裝、調(diào)試工程，完工日期為2012年11月1日至2012年12月31日，本項目總價款預(yù)算為365600元等條款）、廣州世望廚房設(shè)備有限公司于2012年10月18日出具的《廚房設(shè)備及改造報價單》（顯示各項報價合計為365600元）及廣東星藝裝飾有限公司洛溪設(shè)計中心于2012年9月30日、2012年11月23日、2012年12月8日、2012年12月25日、2013年1月18日、2013年2月1日、2013年2月5日、2013年3月9日、2013年4月12日、2013年5月18日分別出具的《收據(jù)》、《收款收據(jù)》（顯示其收到某某酒家一樓大堂打通及裝修36000元，搭拆排山拆招牌、三樓VIP大房拆墻、清理余泥10000元，三樓鋪地毯49932元，三樓VIP大房裝修款以及三樓所有房間重新貼墻紙、天花掃多樂士翻新20000元，三樓VIP大房裝修款以及三樓所有房間重新貼墻紙、天花掃多樂士翻新20000元，二樓鋪地毯49932元，三樓VIP大房裝修款以及三樓所有房間重新貼墻紙、天花掃多樂士翻新20000元、16000元，三樓樓梯安裝花格以及玻璃門、二樓樓梯口安裝玻璃9800元，改門口裝修款20000元，改門口裝修款22000元），該組證據(jù)用于證明謝某在案涉場地投入的裝飾裝修款，但謝某稱上述款項均是以現(xiàn)金方式支付，故無法提交其他支付憑證予以證明，且上述裝修亦未向物業(yè)管理公司或其他相關(guān)部門辦理報批備案手續(xù)。
劉某某對上述證據(jù)的質(zhì)證意見如下：對證據(jù)1中案外人君臨天下皇家國際公寓出具的《欠據(jù)》的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予確認，因并非劉某某出具，也無法證明與劉某某有關(guān)；對證據(jù)1中的《收據(jù)》的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予確認，劉某某沒有訂購該組證據(jù)中顯示的貨物；對證據(jù)1中的《定金單》的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予確認，因該款項雙方已結(jié)算完畢；對證據(jù)1中加蓋有廣州市天河區(qū)龍洞某某的財務(wù)專用章的面值100元的4張餐券的真實性予以確認，確認系其經(jīng)營期間發(fā)放，所蓋的廣州市天河區(qū)龍洞某某的財務(wù)專用章至今也未移交謝某，而其余菜品贈券、餐券劉某某某甲否認系其發(fā)放，上面所蓋的印章亦非劉某某持有，且就菜品贈券上注明的“某某酒家四周年志慶”來看，劉某某將某某酒家轉(zhuǎn)讓給謝某時，某某酒家成立都未足四年，不可能是劉某某在其經(jīng)營期間發(fā)放。對證據(jù)2中的賬戶及交易明細的真實性無異議，但該賬戶是劉某某開設(shè)的用以經(jīng)營某某酒家的銀行賬戶，從未移交謝某使用，謝某主張其向該賬戶存入款項，但未提交相應(yīng)證據(jù)予以證明，故謝某的主張依據(jù)不足。對證據(jù)3的真實性、合法性均無法確認，且與劉某某無關(guān)。
利某集團對上述證據(jù)發(fā)表以下質(zhì)證意見：證據(jù)1-3均是基于謝某與劉某某簽訂的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》發(fā)生的，均損害了利某集團的利益，且利某集團并非合同當(dāng)事人，無法核實上述證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性。
又，本案審理過程中，謝某曾申請就其留存于案涉場地中的相關(guān)財物的價值及其對案涉場地進行的裝飾裝修的現(xiàn)值進行評估，但在原審法院通過搖珠方式選定相關(guān)評估機構(gòu)之后，謝某以其無力預(yù)繳評估費用為由，撤回了上述評估申請。
另查，原審法院受理的（2013）穗天法民二初字第433號原告劉某某訴被告謝某、甄某喜掛靠經(jīng)營合同糾紛一案中，劉某某以謝某、甄某喜未按《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定履行義務(wù)，拖欠其某某酒家的轉(zhuǎn)讓款283852.04元為由，要求謝某、甄某喜清償欠款及利息；原審法院于2014年1月26日作出該案判決后，當(dāng)事人不服，上訴至廣州市中級人民法院，該院以（2014）穗中法民二終字第958號（以下簡稱958號案）予以立案后，于2014年6月6日作出民事裁定，認為：（2013）穗天法民四初字第1857號案（即本案）所涉及的爭議焦點《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否應(yīng)當(dāng)解除的問題，對958號案訟爭的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》履行問題存在直接關(guān)聯(lián)，并對958號案的處理結(jié)果有直接影響，故裁定：中止958號案的審理。
原審法院認為：謝某與劉某某簽訂的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》系雙方當(dāng)事人的真實表示，內(nèi)容未違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效，雙方均應(yīng)依約履行。
本案中，謝某要求利某集團就《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》與劉某某共同承擔(dān)返還及賠償責(zé)任的主要依據(jù)為利某集團知悉其與劉某某的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，亦同意其使用案涉場地并收取其交納的租金，但利某集團后卻以劉某某無權(quán)轉(zhuǎn)租、相關(guān)轉(zhuǎn)讓無效為由拒絕與其簽訂租賃合同，存在刻意隱瞞及與劉某某惡意串通的情形，損害了謝某的權(quán)益。而關(guān)于利某集團是否知悉并同意劉某某將案涉場地的租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓給謝某，案涉場地的承租人是否已變更為謝某的問題，利某集團、劉某某及謝某就此存在較大爭議。原審法院認為，首先，就劉某某、謝某所述的租金支付問題，利某集團一直開具的均是付款人為“某某”的租金收據(jù)，并不能證明利某集團知悉劉某某已將某某酒家轉(zhuǎn)讓給謝某，而銀行進賬單上顯示了多個租金轉(zhuǎn)賬人，并不能推出利某集團認可租金轉(zhuǎn)賬人即是案涉場地的承租人，且銀行進賬單中亦未顯示過謝某為租金轉(zhuǎn)賬人；其次，就劉某某提供的味國酒家證照及《廣州市房屋租賃合同》、《臨時經(jīng)營場所使用證明》來看，上述證據(jù)的簽訂方及開具方均不是利某集團，無法顯示利某集團協(xié)助謝某辦理了味國酒家的證照，也無法證明利某集團同意將案涉場地出租給謝某，謝某也未能就此提供相應(yīng)證據(jù)予以證明；再者，劉某某系案涉場地的承租人，其有權(quán)在合同約定的使用范圍內(nèi)對案涉場地進行使用，包括但不限于將案涉場地用于其設(shè)立的某某酒家或其他酒家的經(jīng)營，故僅以謝某在案涉場地經(jīng)營味國酒家的事實主張利某集團知悉并同意劉某某與謝某之間的轉(zhuǎn)讓、案涉場地的承租人已變更為謝某，亦依據(jù)不足；最后，謝某已明確其未與利某集團就案涉場地簽訂租賃合同，劉某某亦無法舉證證明利某集團與謝某就案涉場地簽訂了租賃合同；綜上，劉某某、謝某無法舉證證明其主張，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，原審法院對劉某某、謝某有關(guān)利某集團知情并同意劉某某將案涉場地的租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓給謝某的主張，不予采信。謝某要求利某集團就《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》與劉某某共同承擔(dān)返還及賠償責(zé)任，依據(jù)不足，依法應(yīng)予駁回。
根據(jù)《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，劉某某系以800000元的價格將某某酒家的全部財產(chǎn)、經(jīng)營權(quán)以及物業(yè)的承租權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給謝某。但謝某主張劉某某并未依約履行，主要表現(xiàn)為：1、劉某某未將某某酒家的公章、財務(wù)賬戶密碼鎖、案涉場地的《商鋪租賃合同》及《補充協(xié)議》等移交謝某；2、劉某某未為謝某辦理案涉場地的租賃關(guān)系手續(xù)。關(guān)于第1點，劉某某辯稱其已將協(xié)議約定的全部證照及資料移交給了謝某，但劉某某并未就其移交某某酒家的公章、財務(wù)賬戶密碼鎖、案涉場地的《商鋪租賃合同》及《補充協(xié)議》提供相應(yīng)證據(jù)予以證明，故應(yīng)由劉某某承擔(dān)舉證不能的法律后果，對謝某有關(guān)劉某某未移交某某酒家的公章、財務(wù)賬戶密碼鎖、案涉場地的《商鋪租賃合同》及《補充協(xié)議》的主張，原審法院予以采信。關(guān)于第2點，如前述，原審法院對劉某某、謝某有關(guān)利某集團知情并同意劉某某將案涉場地的租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓給謝某的主張不予采信，故可以認定劉某某一直沒有依約為謝某辦理案涉場地的租賃手續(xù)。綜上，劉某某已違反了《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定。但就本案查明的事實可知，盡管劉某某在將案涉場地及其內(nèi)財產(chǎn)交付謝某后，一直存在上述違約事實，但謝某亦已依照《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，向某集團支付了案涉場地自2012年9月份起的租金，并使用案涉場地進行經(jīng)營，且在2013年1、2月期間取得味國酒家的證照后，繼續(xù)使用案涉場地經(jīng)營味國酒家，謝某并未舉證證明其在上述期間曾因劉某某的違約行為要求解除《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》或無法正常使用案涉場地；而謝某所稱的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂后不久，案涉場地附近存在地鐵圍蔽施工的情形，原審法院認為，案涉場地所在路段于2012年12月5日開始廣州市軌道交通六號線二期一標土建工程--植物園站的施工，根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則，案涉場地作為臨街的餐飲業(yè)經(jīng)營場所，其經(jīng)營情況必然會在一定程度上受該工程的施工、圍蔽所影響，但該工程的施工日期、圍蔽時間是各方無法預(yù)見及避免的，也不會直接導(dǎo)致謝某的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》目的無法實現(xiàn)，故謝某主張劉某某惡意隱瞞、欺詐無事實依據(jù)；依據(jù)《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，謝某負有向某集團交付案涉場地租金的義務(wù)，對于案涉場地的租金支付情況，利某集團稱其未收到2013年2月份的租金，謝某也無法舉證證明其向某集團交納了上述租金，故謝某實際亦違反了《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定。而結(jié)合利某集團自認其于2013年7月31日對案涉場地進行加鎖控制，于2013年9月收到本案訴訟材料后方知劉某某與謝某之間的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，以及于2013年11月7日以劉某某拖欠案涉場地租金、自行撤場、擅自將案涉場地轉(zhuǎn)租等行為違反雙方租賃合同約定為由，向原審法院訴請要求解除其與劉某某的租賃合同的情況來看，利某集團于2013年7月31日的加鎖行為實際已致案涉場地的租賃合同解除，而謝某在利某集團對案涉場地加鎖前已存在拖欠租金的情形，利某集團依約享有合同解除權(quán)，故謝某在2013年7月31日后無法繼續(xù)使用案涉場地，亦與謝某自身拖欠案涉場地租金有關(guān)。基于案涉場地被利某集團加鎖控制后《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》實際無法繼續(xù)履行，合同目的亦無法實現(xiàn)，謝某訴請要求解除其與劉某某簽訂的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有其事實及法律依據(jù)，原審法院予以支持，且就該《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的解除，應(yīng)由劉某某承擔(dān)主要的過錯責(zé)任，謝某承擔(dān)次要的過錯責(zé)任。
合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。
關(guān)于謝某要求劉某某返還轉(zhuǎn)讓費400000元的問題。因謝某、劉某某在《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中約定轉(zhuǎn)讓價款800000元包括了某某酒家的全部財產(chǎn)、經(jīng)營權(quán)以及物業(yè)的承租權(quán)，但謝某、劉某某明確并未就各分項所占金額進行約定，而就其中的財產(chǎn)部分，劉某某無法舉證證明其向謝某交付的全部財產(chǎn)價值，其提供的部分交接財產(chǎn)價值證明，僅《庫存盤點表》系原件且經(jīng)謝某認可，亦不足以證明謝某自認其接收了案涉場地的桌椅、食材、廚房用品等的全部價值，故在劉某某舉證不能的情況下，原審法院結(jié)合雙方陳述，以及謝某使用案涉場地及其內(nèi)財產(chǎn)進行經(jīng)營的情況，酌情判令劉某某向謝某返還未經(jīng)營使用期間的轉(zhuǎn)讓費，該轉(zhuǎn)讓費以《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中原約定的經(jīng)營期限（2012年8月31日至2016年3月24日）及轉(zhuǎn)讓費用（800000元）作為計算依據(jù)，可計得案涉場地每日的轉(zhuǎn)讓費為614.44元/天【800000元÷（1+30+31+30+31+365×3+31+29+24）天】，在利某集團于2013年7月31日收回案涉場地前，謝某經(jīng)營使用期間（2012年8月31日至2013年7月30日）的轉(zhuǎn)讓費應(yīng)為205222.96元【（1+30+31+30+31+31+28+31+30+31+30+30）天×614.44元/天】，故劉某某應(yīng)向謝某返還的轉(zhuǎn)讓費為194777.04元（400000元-205222.96元），對謝某主張的超過上述金額部分，原審法院不予支持。
關(guān)于謝某要求劉某某返還其墊付的原某某酒家2012年8月份的工人工資197818元、水電費88535.32元，墊付的貨款、菜品贈券、菜券、定金共計52931元，被銀行凍結(jié)的無法支領(lǐng)款27261.02元的問題。原審法院認為，雖《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定謝某代劉某某墊付的款項可在未支付的400000元轉(zhuǎn)讓款中予以扣除，但因《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》現(xiàn)經(jīng)原審法院認定已解除，且就謝某已支付的400000元轉(zhuǎn)讓費原審法院亦作出了劉某某某乙退還部分費用給謝某的判定，故對于謝某在向劉某某支付400000元轉(zhuǎn)讓費后實際代劉某某墊付的費用，劉某某應(yīng)當(dāng)據(jù)實返還。現(xiàn)謝某、劉某某某甲予確認的墊付費用包括：謝某代劉某某發(fā)放的2012年8月份的工人工資197818元、劉某某已收訂金但尚未消費的訂金金額2500元、劉某某經(jīng)營期間發(fā)放的菜券400元，故劉某某應(yīng)向謝某返還上述三筆款項。而關(guān)于謝某訴請的2012年8月份案涉場地的水電費88535.32元，劉某某主張該筆費用應(yīng)為案涉場地2012年8月份的租金及水電費，原審法院認為，相應(yīng)墊付費用的舉證責(zé)任應(yīng)由墊付人謝某承擔(dān)，而謝某提供的水電費發(fā)票中并未注明所交款項為案涉場地的水電費，交款人亦非謝某，故應(yīng)由謝某承擔(dān)舉證不能的法律后果，原審法院采信劉某某主張，即該88535.32元為謝某代劉某某支付的案涉場地2012年8月份的租金及水電費，且劉某某應(yīng)向謝某返還。對案外人出具的《欠據(jù)》、《收據(jù)》，因劉某某予以否認，謝某也無法證明欠款人系劉某某，故原審法院不予采信；對其余餐券、菜品贈券，在謝某無法舉證證明系劉某某經(jīng)營期間發(fā)放的情況下，原審法院亦不予支持；對2012年8月22日的1000元的《定金單》，該單顯示的預(yù)訂酒席時間為2012年8月25日晚，消費時間發(fā)生在劉某某將某某酒家轉(zhuǎn)讓給謝某前，故在謝某未提供其他證據(jù)予以證明的情況下，其要求劉某某返還該筆定金無事實依據(jù)，原審法院不予支持。另，謝某稱其向某某酒家36×××54的賬戶存入款項后無法提取的問題，因劉某某否認其將該賬戶移交謝某使用，而謝某也未能就其向該賬戶存入款項提交相應(yīng)證據(jù)予以證明，故謝某的該項主張缺乏依據(jù)，原審法院亦不予支持。
關(guān)于謝某要求劉某某返還其向某集團支付的案涉場地2012年9月到2013年5月期間的租金的問題。原審法院認為，因謝某確認劉某某已于2012年8月30日將案涉場地交付其使用，且《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》亦約定此后案涉場地的租金由謝某支付，故謝某作為2012年9月到2013年5月期間案涉場地的實際使用人提出該項訴請，理據(jù)不足，原審法院不予支持。
關(guān)于謝某要求劉某某賠償案涉場地裝修費的問題。謝某在本案中提起案涉場地裝飾裝修現(xiàn)值評估的申請后，又以無力預(yù)繳評估費用為由撤回了評估申請；而其就主張的619264元裝修價值所提供的《廚房設(shè)備供貨及安裝工程承包合同》、《廚房設(shè)備及改造報價單》及部分款項的收據(jù)，并無其他支付憑據(jù)予以佐證，謝某稱其均采用現(xiàn)金方式支付前述大額裝修款顯有違常理，且謝某也無法就其在接手案涉場地后進行過裝修提供其他證據(jù)予以證明，綜上，應(yīng)由謝某承擔(dān)舉證不能的法律后果，故在謝某對《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的解除亦負有過錯的情況下，對謝某要求劉某某賠償裝修損失的訴請，原審法院不予支持。
關(guān)于謝某要求劉某某支付違約賠償金1600000元的問題。《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定劉某某應(yīng)保證享有轉(zhuǎn)讓標的完整的占有、使用、收益、處分權(quán)，保證轉(zhuǎn)讓標的不存在任何權(quán)利爭議，不會損害到謝某利益，否則謝某有權(quán)要求劉某某以雙倍轉(zhuǎn)讓價全款賠償謝某。但如前述，劉某某及謝某在《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的履行過程中均存在違約情形，且就《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的解除，劉某某應(yīng)承擔(dān)主要的過錯責(zé)任，謝某應(yīng)承擔(dān)次要的過錯責(zé)任；故在謝某未提交其他損失證明的情況下，原審法院結(jié)合《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的履行情況及雙方的過錯程度，酌情判令劉某某向謝某支付違約金400000元。
原審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第九十四條、第九十七條、第一百一十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，于2016年4月8日作出如下判決：一、解除謝某與劉某某簽訂的《某某酒家租賃權(quán)、經(jīng)營權(quán)及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；二、劉某某于判決發(fā)生法律效力之日起15日內(nèi)，向謝某返還轉(zhuǎn)讓費194777.04元；三、劉某某于判決發(fā)生法律效力之日起15日內(nèi)，將謝某墊付的2012年8月份的工人工資197818元，2012年8月份的租金、水電費88535.32元，定金2500元，菜券400元，以上共計289253.32元返還給謝某；四、劉某某于判決發(fā)生法律效力之日起15日內(nèi)，向謝某支付違約金400000元；五、駁回謝某的其他訴訟請求。案件受理費35410元，由謝某負擔(dān)22770元，劉某某負擔(dān)12640元。
判后，上訴人劉某某不服本案判決，向本院提起上訴稱：一、關(guān)于引起糾紛的原因。原審法院對謝某拖欠劉某某的轉(zhuǎn)讓款這一違約事實應(yīng)負什么責(zé)任未作認定。劉某某與謝某在簽訂《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》當(dāng)日，就把某某酒樓的所有財物均交付給謝某，有關(guān)證照雖然是為謝某合法經(jīng)營之過渡使用，但也一并交付。甚至為謝某順利經(jīng)營，將庫存物品也折價處理給謝某。劉某某的交付事實不存在違約。某某酒樓的財物自劉某某交付予謝某時即實現(xiàn)了讓渡，也就是說劉某某只要交付上述財物即履行了轉(zhuǎn)讓協(xié)議的義務(wù)。二、原審法院忽略了謝某的違約事實。根據(jù)劉某某與謝某簽訂的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第四條第二款、第四款、第五款和第七款的約定，在某某酒樓交付時所有證照及印章都移交給了謝某，說明劉某某已履行《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定的義務(wù)，且謝某也延用相關(guān)證照至自身設(shè)立新的酒樓牌照為止。酒樓的正常經(jīng)營應(yīng)是證照齊全，設(shè)施齊備，即使劉某某在交付酒樓證照時沒有移交記錄的證據(jù)，但并不影響謝某正常經(jīng)營，更何況上述證照依約僅是過渡性的使用。原審法院把劉某某的這一瑕疵認定為劉某某的違約事實實屬牽強附會。關(guān)于涉案的租賃場地問題，原審法院以劉某某未向謝某提供《租賃合同》及《補充協(xié)議》，認定劉某某違約有誤。首先，利某集團知情劉某某與謝某間的酒樓轉(zhuǎn)讓，謝某是廣東利某集團有限公司引薦和推介的；其次，利某集團收取謝某長達九個月的租金，在謝某停業(yè)前無任何異議；再次，利某集團于2013年1月為謝某辦理設(shè)立味國酒樓的臨時經(jīng)營場地使用備案證明，說明利某集團終止了與劉某某的原有租賃關(guān)系，與謝某形成了新的租賃關(guān)系，雖然利某集團對此予以否認，但在謝某接收案涉場地，并將案涉場地的四層重新裝修改動為寫字樓對外出租和將一層打開通道，這么大的裝修改動肯定是得到利某集團的許可才能實施，原審法院應(yīng)推定利某集團知悉案涉場地承租權(quán)的轉(zhuǎn)移，原審法院判令劉某某違約，不符合本案事實，亦有悖于法理。三、《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》被解除的根本原因在于謝某違反合同約定，未及時向某集團繳納租金，謝某應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。本案中，違約金為40萬元過高，法院對違約金進行調(diào)整應(yīng)以實際損失作為基礎(chǔ)。謝某作為主張權(quán)利的一方，未證明實際損失，應(yīng)該承擔(dān)舉證不能的后果。原審訴訟中，謝某先申請鑒定，后又故意不繳費，導(dǎo)致訴訟周期不斷延長，又不妥善處理案涉房屋的交接問題，導(dǎo)致劉某某被利某集團索賠場地占用費120萬元，損失慘重，原審判決劉某某支付40萬元的違約金嚴重不公。請求法院判令：1、撤銷原審判決；2、駁回謝某的全部訴訟請求。
被上訴人謝某答辯稱：原審判決的結(jié)果是適當(dāng)?shù)模瑒⒛衬车纳显V請求不成立，請求予以駁回。
被上訴人利某集團未向本院提交答辯意見。
經(jīng)查，原審法院查明的事實無誤，本院予以確認。
本院認為：《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》系劉某某、謝某自愿簽訂，但雙方關(guān)于案涉場地承租權(quán)的轉(zhuǎn)讓并未征得產(chǎn)權(quán)人（出租人）利某集團的同意，不符合《中華人民共和國合同法》第八十八條“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人”的情形，違背了《中華人民共和國合同法》第八十四條“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”的規(guī)定，因此，《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于案涉場地承租權(quán)轉(zhuǎn)讓的相應(yīng)條款應(yīng)屬無效。至于利某集團是否知悉并同意劉某某將案涉場地的租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓給謝某，案涉場地的承租人是否已變更為謝某的問題，原審法院已作論述，本院予以支持，不再贅述。劉某某上訴主張應(yīng)推定利某集團知悉案涉場地承租權(quán)的轉(zhuǎn)移，本院不予采信。在案涉場地于2013年7月31日被利某集團加鎖控制后，《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》實際上已無法繼續(xù)履行，合同目的亦無法實現(xiàn)，謝某訴請要求解除其與劉某某簽訂的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有其事實及法律依據(jù)，本院予以支持，但不應(yīng)包含其中關(guān)于案涉場地承租權(quán)轉(zhuǎn)讓的相應(yīng)條款。
關(guān)于劉某某對《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無法履行的責(zé)任問題。劉某某認為其已在簽訂《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》當(dāng)天將案涉酒店的所有財物包括有關(guān)證照交付給了謝某，已履行了《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的義務(wù)，利某集團收回案涉場地的根本原因是謝某未及時向某集團繳納租金，應(yīng)由謝某承擔(dān)全部責(zé)任。對此本院認為，《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定劉某某有向謝某移交案涉酒店相關(guān)證照、公章和所有文本正本等的義務(wù)，但劉某某并未舉證證實其已履行相關(guān)義務(wù)，且謝某也予以否認，因此，原審法院對謝某有關(guān)劉某某未移交某某酒家的公章、財務(wù)賬戶密碼鎖、案涉場地的《商鋪租賃合同》及《補充協(xié)議》的主張予以采信并無不當(dāng)。劉某某已違反了《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。同時，作為轉(zhuǎn)讓方，劉某某并未征得案涉場地產(chǎn)權(quán)人（出租人）的同意，且其在《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中也明確“……保證享有轉(zhuǎn)讓標的完整的占有、使用、收益、處分權(quán)，保證轉(zhuǎn)讓標的不存在任何權(quán)利爭議，不會損害到謝某利益……”，其對案涉場地承租權(quán)轉(zhuǎn)讓相應(yīng)條款的無效，亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。綜上，劉某某認為應(yīng)由謝某承擔(dān)全部責(zé)任沒有依據(jù)，本院不予支持。
關(guān)于劉某某主張違約金過高，應(yīng)予調(diào)整的問題。根據(jù)《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，利某集團保證享有轉(zhuǎn)讓標的完整的占有、使用、收益、處分權(quán)，保證轉(zhuǎn)讓標的不存在任何權(quán)利爭議，不會損害到謝某利益，否則謝某有權(quán)要求利某集團以雙倍轉(zhuǎn)讓價全款賠償謝某。原審法院結(jié)合雙方的履行情況及過錯程度，酌情調(diào)減了違約金為400000元，本院予以尊重。但考慮到《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于案涉場地承租權(quán)轉(zhuǎn)讓的相應(yīng)條款無效，而總的轉(zhuǎn)讓價款800000元并未對某某酒家的全部財產(chǎn)、經(jīng)營權(quán)以及物業(yè)的承租權(quán)進行區(qū)分，在原審法院調(diào)整的基礎(chǔ)上，本院酌定違約金為300000元。
綜上所述，上訴人劉某某的上訴主張部分成立，本院予以采納。原審判決認定事實基本清楚，但部分處理欠妥，本院予以糾正。依照《中華人民共和國合同法》第五條、第八條、第五十六條、第五十八條、第八十四條、第八十八條、第九十七條、第一百零七條、第一百一十四條、第一百一十九條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百七十條第一款第（二）項的規(guī)定，判決如下：
一、維持廣州市天河區(qū)人民法院（2015）穗天法民四初字第1857號民事判決第二項、第三項、第五項；
二、變更廣州市天河區(qū)人民法院（2015）穗天法民四初字第1857號民事判決第一項為：解除謝某與劉某某簽訂的《某某酒家租賃權(quán)、經(jīng)營權(quán)及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（承租權(quán)轉(zhuǎn)讓的相應(yīng)條款除外）；
三、變更廣州市天河區(qū)人民法院（2015）穗天法民四初字第1857號民事判決第四項為：劉某某于本判決送達之日起15日內(nèi)，向謝某支付違約金300000元。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費35410元，由謝某負擔(dān)27647元，劉某某負擔(dān)7763元。二審案件受理費12640元，由謝某負擔(dān)1430元，劉某某負擔(dān)11210元。
本判決為終審判決。
審 判 長 蔡粵海
代理審判員 曹佑平
代理審判員 閆 娜
二〇一六年九月十八日
書 記 員 游瑞娜
19289385249695394302629535263621919018935186381808713712132691183011491111871030910131868383737480726956225260498346922973282721672094193717761657138213081110879811758
① 掃描左側(cè)二維碼，關(guān)注我個人微信
② 關(guān)注后，發(fā)送關(guān)鍵字“干貨”2個字
③ 我給你發(fā)《勞動合同風(fēng)險版》.doc
④ 每天找我要以上物料
