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在當今社會，各行各業的競爭可謂是日益激烈。對此，許多企業為了更好的與商業對手競爭，紛紛使用起了競業限制與競業禁止。

但，大多數情況下又因為分不清這兩者的區別，在為企業制定制度、設計協議的時候做一些“無用功”，而給公司造成很大的損失。

“競業限制”和“競業禁止”到底是哪里不一樣？

針對不同的情形，不同的對象，選擇簽訂競業“限制”協議還是競業“禁止”協議？

如果企業想與員工約定在職期間和離職兩年后，不可以到競爭企業任職，應該簽訂競業“限制”還是競業“禁止”協議？

“競業限制”和“競業禁止”有諸多表面上的近似之處，用語也相似，那在約定內容上是否能通用？

01分不清“競業禁止”和“競業限制”這家公司 虧大了！

張城（化名），曾是公司聘請的總經理。13年的時候，公司與他簽訂了一份無固定期限勞動合同。 合同中約定了張城要履行高管工作職責，并在合同期內不得從事

任何與公司利益相沖突的活動。 同時，公司也和他簽了一份《保密及競業禁止協議》。 競業禁止方面，張城當時也承諾：離職后一年內不為公司競爭對手或者是與

公司從事相同活動的企業服務，如果違反，愿意支付相當于年薪50%的違約金給公司。 16年2月底，張城突然向公司提出了離職，并很快辦好了離職交接手續。 公司

那時并不以為然，還以為是他家里出了什么事，才讓他不得不放棄這么好的工作。 可到了17年公司才發現，原來是張城在16年4月的時候，就已經在外面成立了一家

與公司存在競爭關系的小公司。 不僅經營的業務與原公司相同，連部分員工還都是原來在公司工作過的。 于是，公司以張城設立公司違反了高管的忠實勤勉義務為

由，將張城起訴到了法院，要求他支付公司相當于年薪50%的違約金，即11萬元。 法院受理后認為： 本案中，公司主張張城離職之后成立了存在競爭關系的小公司

并聘用了原公司的員工造成了公司損失。

在庭審過程中，公司卻明確表示其起訴是基于《公司法》，張城違反高管義務。

故公司在本案中的請求權基礎是《公司法》高級管理人員履行職務存在過錯。 但本案中，公司起訴主張張城于2016年2月離職并于2016年4月成立小公司的行為已不

屬于履行高級管理人員管理公司、經營業務、履行職責的行為。

不符合公司高級管理人員損害公司利益責任中的主體要件（責任主體為高級管理人員）及損害行為要件（在執行職務過程中作出了違反了法律、行政法規或者公司章

程規定的行為）。 因此公司以《公司法》高級管理人員履職存在過錯為由，要求其承擔賠償責任并不符合法律規定，其上述請求就不予支持。

02裁判分析

在這個案例中，張城確實存在競業的行為，但是他的競業行為是發生在離職之后的。

所以，此時張城應該承擔的是違反競業限制的責任，而不是像簽訂的《保密及競業禁止協議》中的競業禁止責任。 公司應當依據勞動合同法的相關規定提起勞動仲

裁，而不是依據公司法提起民事訴訟。 也正是因為公司沒有搞清楚競業限制和競業禁止的區別，也沒有搞清楚張城應當承擔的責任以及自己請求權的基礎，所以才

沒能得到法院支持。 那么問題來了，競業限制和競業禁止，二者到底有何不同？

03競業限制和競業禁止的區別

競業禁止和競業限制雖具有一定的聯系，但二者仍有實質上的不同。 1.對象不同 競業限制：對象是用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的

人員； 競業禁止：對象是與用人單位的董事、高級管理人員。 2.規定期限不同 競業限制：根據《勞動合同法》第24條規定，“在解除或者終止勞動合同后，前款

規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限，

不得超過二年”。

因此勞動合同解除或終止后，二年內可以約定競業限制。 競業禁止：是針對公司董事、高管人員設置的法定義務。 根據《公司法》中的相關規定，是指公司規定在

任職期間的公司董事、高級管理人員不得自己經營，或者為他人經營與所任職公司同類的業務，一旦董事、高管離職，就不用再承擔該項義務。

因此競業禁止約束的是特定人員在職期間的行為。 3.對義務人的補償不同 競業限制：屬于約定義務，但是單位應在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。也就

是說在員工離職后，單位要與其約定競業限制，則在競業限制期限內必須按月給予勞動者經濟補償。 如果在競業限制協議中沒有明確約定經濟補償，或者約定補償

單位并未實際支付，則員工可不履行競業限制協議； 競業禁止：是針對公司董事、高級管理人員設置的法定義務，因此在任職期間，必須始終遵守，無需補償。 4.

承擔的法律責任不同 競業限制：《勞動法》23條，“勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金”；第90條“勞動者違反本法規定解除勞動

合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任”。 因此勞動者違反約定，需要支付競業限制協議約定違約

金，若是給單位造成了損失還要賠償公司的相關損失。 競業禁止：《公司法》第148條規定“董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有”；149

條規定“董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”。 因此公司董事、高管人

員一旦違反競業禁止，不但相關收入要歸公司所有，且應承擔自身行為對公司造成的損失。

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